Дело 2-79/2011 год
Р Е Ш Е Н И Е
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
03 мая 2011 года <адрес>
Сусуманский районный суд <адрес> в составе
председательствующего Молодых С.Е.,
при секретаре Маковей О.А.,
с участием старшего помощника прокурора <адрес> Кометиани Т.В.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе <адрес> гражданское дело по исковому заявлению прокурора <адрес> в интересах неопределенного круга лиц к индивидуальному предпринимателю без образования юридического лица Новичку Александру Евгеньевичу о признании незаконными действий предпринимателя и обязании прекратить незаконную деятельность,
У С Т А Н О В И Л:
Прокурор <данные изъяты> обратился в Сусуманский районный суд в интересах неопределенного круга лиц с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю без образования юридического лица Новичку Александру Евгеньевичу о признании незаконными действий предпринимателя и обязании прекратить незаконную деятельность по организации и проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» с использованием лотерейного оборудования «Lotobox» в помещении магазина <данные изъяты>, расположенного по адресу: <адрес>, в 10-дневный срок со дня вступления решения суда в законную силу.
В обоснование исковых требований указано, что предприниматель Новичок А.Е. осуществляет свою деятельность на территории <адрес>. Между ООО <данные изъяты> и ИП Новичком А.Е. заключен договор № ЛО - 04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ Согласно условиям договора, ООО <данные изъяты> является оператором, а ИП Новичок А.Е. распространителем лотерейных игровых полей. Предмет указанного договора заключается в том, что оператор поручает, а распространитель принимает на себя обязательства осуществлять действия, связанные с проведением Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей, в том числе с распространением лотерейных игровых полей (ЛИП), выплатой выигрышей участникам за счет оператора, от имени распространителя. Оператор передает распространителю на срок действия договора неисключительное право пользования программой для проведения Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей.
На основании договора № от ДД.ММ.ГГГГ ООО <данные изъяты> продало ИП Новичку А.Е. лотерейные терминалы серии «LOTOBOX».
В соответствии с актом приема-передачи к договору № ЛО-04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ ООО <данные изъяты> передало ИП Новичку А.Е.: доверенность, выданную организатором Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» (ООО «Общество меценат») оператору (ООО <данные изъяты> на право заключения договора № ЛО - 04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ; копию разрешения ФНС России на право проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 50»; копию разрешения ФНС России на право проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 100».
Для размещения лотерейного оборудования ИП Новичком А.Е. заключен договор № от ДД.ММ.ГГГГ с ИП ФИО4 Предметом данного договора являются совместные действия сторон по проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей через лотерейный терминал серии «LOTOBOX». На основании указанного договора ИП ФИО4 предоставляет ИП Новичку А.Е. возможность размещения лотерейного терминала серии «LOTOBOX» в режиме самообслуживания со стороны покупателей в помещении магазина <данные изъяты> расположенном по адресу: <адрес>.
Лотерейный терминал «LOTOBOX», согласно техническому паспорту, состоит из вандалостойкого корпуса с замком высокой степени защиты, системного блока в сборе, 17-ти дюймового монитора LCD, сенсорного 17-ти дюймового экрана LCD, встроенного устройства для приема наличных денег - купюроприемника, встроенного устройства для печати информации - термопринтера, источника бесперебойного питания, приемо-передающего устройства - беспроводного модема GPRS/GSM, антенны GSM, диспенсера, хоппера, монетоприемника, а также комплекта соединительных кабелей. Терминал комплектуется операционной системой и специальным программным обеспечением.
На указанном лотерейном терминале установлено программное обеспечение для проведения Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100».
В ходе прокурорской проверки было установлено, что лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» фактически проводятся в режиме реального времени через лотерейный терминал «LOTOBOX», принадлежащий ИП Новичку А.Е.
Так, покупка лотерейной квитанции, т.е. заключение договора об участии в лотереи, осуществляется участниками предлагаемых ИП Новичком А.Е. видов лотерей посредством электронного лотерейного терминала, установленного в помещении магазина <данные изъяты>
При выборе игры участнику лотереи предоставляется защищенная информация о разыгрываемом лотерейном игровом поле.
Участник лотереи получает доступ к электронному лотерейному полю путем визуализации его на экране монитора лотерейного терминала.
Вскрытие игровых полей проводится участником с помощью электронного оборудования, которое осуществляет вскрытие файла из базы лотерейных игровых полей, содержащего электронную версию соответствующей квитанции, и позволяет выявить скрытые значения игровых окон путем визуализации на экране монитора их вскрытия, а также обеспечивает автоматический подсчет выигрыша.
Фактически при проведении лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» имеет место обмен документами между сторонами договора посредством электронной или иной связи, а лотерейное оборудование используется для розыгрыша призового фонда, фиксации и передачи информации о результатах такого розыгрыша.
В соответствии с ч.7 ст.3 Федерального закона «О лотереях», проведение лотереи в режиме реального времени с использованием лотерейного оборудования осуществляется только федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ на всей территории РФ, в связи с чем деятельность индивидуального предпринимателя является незаконной.
Также в ходе прокурорской проверки установлено, что закладка числовых значений игровой зоны лотерейных игровых полей осуществляется с помощью специализированного программного обеспечения, установленного в лотерейном терминале «LOTOBOX», выполняющего закладку выигрышей случайным образом.
Случайное определение материального выигрыша является признаком игрового оборудования.
Проверкой установлено, что для определения выигрышных игровых комбинаций в процессе проведения Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» используется лотерейное оборудование, представляющее собой электромеханическое устройство, оснащенное лотерейной программой, снабженное электронными игровыми комбинациями и предназначенное для выбора электронных игровых комбинаций из числа электронных игровых комбинаций, установленных в лотерейной программе.
После оплаты номинала лотереи, предлагаемой к розыгрышу через лотерейный терминал, посредством нажатия клавиш на сенсорном экране лотерейного терминала генерируется процесс случайного выбора лотерейным оборудованием электронной игровой комбинации из диапазона электронных игровых комбинаций, установленных в терминале, после чего на экране визуализируется одно из игровых полей, входящих в электронную игровую комбинацию.
Таким образом, в результате взаимодействия участника лотереи с лотерейным терминалом происходит случайное определение электронной комбинации, подлежащей розыгрышу, а, следовательно, и выигрыша, в том числе и его размера.
Учитывая изложенное, деятельность, осуществляемая ИП Новичком А.Е. в магазине <данные изъяты> по адресу: <адрес>, не соответствует требованиям федерального законодательства о лотереях, фактически является организацией азартной игры и подпадает под действие федерального законодательства об ограничении деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации.
Неисполнение запрета на проведение азартных игр, проведение которых возможно только в игорных заведениях, расположенных в игорных зонах, определяемых ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», нарушает права неопределенного круга лиц на соблюдение верховенства Конституции Российской Федерации, подрывает авторитет государства.
Участвующая в судебном заседании прокурор Кометиани Т.В., поддержав исковые требования в полном объеме и, полагая, что они подтверждаются письменными доказательствами, приложенными к иску, просила суд признать незаконными действия индивидуального предпринимателя Новичка А.Е. по организации и проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100», с использованием лотерейного оборудования «Lotobox», а также обязать ответчика прекратить указанную незаконную деятельность в помещении магазина <данные изъяты> расположенном в <адрес>, в 10-дневный срок со дня вступления решения суда в законную силу.
Ответчиком Новичком А.Е. представлен письменный отзыв на иск, в котором индивидуальный предприниматель указал, что не согласен с иском прокурора и просил в его удовлетворении отказать. Проведение лотерей является коммерческим видом деятельности, которая регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях». Данный вид деятельности разрешен на всей территории Российской Федерации. В соответствии со ст.6 упомянутого закона указанный вид деятельности осуществляется на основании разрешений, выдаваемых организаторам лотерей соответствующими органами исполнительной власти, а именно ФНС РФ.
В материалах, представленных прокуратурой, имеются такие разрешения на проведение лотерей «ЭЛЕКТОРНИК 10», «ЭЛЕКТОРНИК 30», «ЭЛЕКТОРНИК 50», «ЭЛЕКТОРНИК 100», а также выписки из Единого государственного реестра лотерей, что свидетельствует о законности осуществления им мер по их распространению. Каких-либо ограничений на проведение лотерей и распространение лотерейных билетов, а также получение дополнительных разрешений на распространение лотерейных билетов действующим законодательством РФ не предусмотрено. Кроме того, законодательство не содержит запрета на использование лотерейного оборудования для распространения лотерей.
Указывает, что не согласен с заявлением прокурора в той части, что лотереи фактически проводятся им в режиме реального времени, поскольку распространение им лотерей на самом деле осуществляется в обычном режиме.
Считает, что прокуратурой не представлено никаких доказательств, которые бы подтверждали проведение им азартных игр под видом лотереи.
Также в исковом заявлении прокурора, по мнению ответчика, содержится необоснованное утверждение о том, что лотерейное оборудование, а именно лотерейный терминал «Lotobox», является фактически игровым оборудованием, поскольку выигрыш определяется случайным образом.
Законом определен отличительный признак, при наличии которого оборудование (автомат) может считаться игровым, а именно - наличие устройства, которое определяет случайным образом материальный выигрыш.
Из этого следует, что прокурор при подаче иска должен был обнаружить данное устройство, однако, никаких материалов, подтверждающих данный факт, прокурором суду представлено не было, специалисты при проведении проверки не привлекались, механизм определения выигрыша не исследовался.
Считает, что прокуратурой была проигнорирована техническая информация о функциональном предназначении лотерейного терминала, указанная изготовителем, и не представлено никаких доказательств того, что данный терминал был переоборудован, то есть изменен, для использования в качестве игрового оборудования.
Вывод прокуратуры о случайности определения выигрыша при использовании платежного терминала основан только на личных наблюдениях лица, проводящего проверку, которое могло изложить только свое предположение о характере определения выигрыша, но которым не проводилось какого-либо компетентного анализа осуществления функций терминала, с учетом существующих правил проведения лотереи.
Указывает о том, что, несмотря на ссылку прокурора в тексте искового заявления об использовании им игрового оборудования, прокуратурой фактически признается, что используемое им оборудование является лотерейным, так как прокурор, излагая исковые требования, требует запретить деятельность по распространению лотерей с использованием лотерейного оборудования.
Кроме того, ч.1 ст.22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» предусматривает право прокурора при осуществлении возложенных на него законом функций вызывать должностных лиц и граждан для объяснений по поводу нарушений законов.
Однако, при осуществлении проверки прокуратурой, ответчик, как владелец лотерейного аппарата, для опроса по факту вменяемого ему нарушения вызван не был и каких-либо объяснений по существу вопроса не давал, а, следовательно, был лишен возможности изложить свои пояснения.
Кроме того, в исковом заявлении прокурора содержатся взаимоисключающие заявления: о нарушении ответчиком ч.6 ст.3 ФЗ «О лотереях», а именно о проведении им действий по распространению лотереи в режиме реального времени при помощи лотерейного терминала, и в то же время об организации и проведении ответчиком азартных игр с использованием игрового автомата. Таким образом, одна и та же деятельность по использованию одного и того же терминала квалифицируется одновременно и как проведение лотереи, и как проведение азартных игр (л.д.83-88).
В судебное заседание ответчик Новичок А.Е., уведомленный о дате, времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, не явился, представил заявление, в котором просил рассмотреть дело в его отсутствие.
В соответствии со ст. 167 ГПК РФ, суд полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие ответчика Новичка А.Е., уведомленного о дате, времени и месте судебного заседания надлежащим образом и не ходатайствовавшего об отложении разбирательства дела.
Из объяснений ответчика Новичка А.Е., данных им в предварительном судебном заседании и оглашенных по его ходатайству, следует, что последний не согласен с требованиями прокурора. В обоснование своих доводов сообщил, что в магазине <данные изъяты> с <данные изъяты> года, по договору с ООО <данные изъяты> о поставке лотерейного оборудования, используется одна единица лотерейного оборудования «Lotobox», подключенного к электронной связи. Розыгрыш лотереи проводится поэтапно, то есть в обычном режиме, а не в режиме «on-line» (реального времени), как указал прокурор. Проводимая лотерея является бестиражной: от организатора лотереи на лотерейный терминал «Lotobox», находящийся в магазине <данные изъяты> происходит отгрузка определенного количества лотерейных билетов в электронном виде, в которых уже заложено определенное количество выигрышных билетов. То есть выигрыш зависит от билета, который попался игроку. После того, как все билеты будут разыграны, происходит очередная их отгрузка. Лотерейное оборудование выдает игроку квитанцию, в которой содержится информация о выигрыше либо проигрыше. В случае выигрыша в размере до 1 000 рублей выигравший получает эти денежные средства на месте, то есть в магазине, где установлено указанное лотерейное оборудование. В случае выигрыша в размере свыше 1 000 рублей оформляется письменный запрос организатору лотереи - в ООО <данные изъяты>, которое находится в <адрес>, с приложением копии квитанции о выигрыше, а также сведений о персональных данных выигравшего человека. После обработки организатором лотереи документов выигрыш перечисляется на счет, указанный выигравшим лицом. Им ежемесячно, согласно договору, составляется акт, в котором указывается количество оставшихся неразыгранными лотерейных билетов и сумма выигрыша по разыгранным билетам, после чего оператору перечисляются денежные средства за поставку лотерейных билетов. Неиспользованные лотерейные билеты по акту переходят на следующий месяц и подлежат распространению. Кроме того, ответчик пояснил, что, несмотря на то, что им заключен договор на распространение лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100», он лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 50» и «ЭЛЕКТРОНИК 100» вообще не распространяет. В данный момент договор, срок которого истек ДД.ММ.ГГГГ, продлен, документы должны подойти в ближайшее время по почте (л.д.97-115).
Выслушав пояснения истца, исследовав имеющиеся в материалах дела и дополнительно представленные письменные доказательства, суд приходит к следующему.
Согласно свидетельству о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей записи об индивидуальном предпринимателе, зарегистрированном до 1 января 2004 года, Новичок Александр Евгеньевич зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя ДД.ММ.ГГГГ (л.д.12-13).
Из выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей следует, что основным видом экономической деятельности индивидуального предпринимателя Новичка А.Е. является розничная торговля мебелью и товарами для дома, дополнительными - прочая деятельность по организации отдыха и развлечений, не включенная в другие группы, а также иные виды экономической деятельности (л.д.16-20).
В соответствии с договором № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ, заключенным между обществом с ограниченной ответственностью <данные изъяты> (<адрес>), именуемым в договоре оператором, и индивидуальным предпринимателем Новичком А.Е., именуемым распространителем, оператор поручает, а распространитель принимает на себя обязательства осуществлять действия, связанные с проведением Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей, в том числе с распространением ЛИП, выплатой выигрышей участникам. Оператор передает распространителю на срок действия договора неисключительное право пользования программой для проведения Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей. Основаниями для проведения лотерей являются разрешения, выданные организатору Федеральной налоговой службой Российской Федерации.
Согласно указанному договору, лотерейное игровое поле (ЛИП) - документ в электронной форме, удостоверяющий право участника лотереи в розыгрыше призового фонда лотереи на основании заключенного с организатором лотереи договора. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей квитанции. Проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров с распространителями лотереи, изготовителем терминалов, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи. Программа - программно-технический комплекс «Комплекс проведения электронных лотерей».
Из п.2.1.4 данного договора следует, что в обязанности оператора входит предоставление распространителю в автоматическом режиме ЛИП, предусмотренные перечнем, партиями не более 40 шт. за раз на одну единицу терминала. Каждая партия ЛИП подгружается автоматически, после окончания предыдущей партии (л.д.32-48).
В Приложении № к договору № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ содержится список лотерей, который включает Всероссийскую негосударственную бестиражную лотерею «ЭЛЕКТРОНИК 10» и Всероссийскую негосударственную бестиражную лотерею «ЭЛЕКТРОНИК 30» (л.д.38).
Согласно договору № от ДД.ММ.ГГГГ, общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> (<адрес>) и индивидуальный предприниматель Новичок А.Е. заключили договор о том, что ООО <данные изъяты> обязуется продать ИП Новичку А.Е. лотерейные терминалы «Lotobox» (л.д.31).
Из договора № от ДД.ММ.ГГГГ, заключенного индивидуальным предпринимателем Новичком А.Е. с индивидуальным предпринимателем ФИО4 (<адрес>), следует, что предметом указанного договора являются совместные действия сторон по проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей через лотерейный терминал серии «Lotobox». В соответствии с п.2.1.1 договора, ИП ФИО4 обязуется обеспечить возможность размещения лотерейного терминала серии «Lotobox» в режиме самообслуживания со стороны покупателей в помещении, расположенном по адресу: <адрес>, магазин <данные изъяты> (л.д.56).
В силу дополнительного соглашения № от ДД.ММ.ГГГГ к договору № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ, общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> и индивидуальный предприниматель Новичок А.Е. заключили соглашение о продлении срока действия договора № ЛО-04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ. Список лотерей, предусмотренный приложением к договору № ЛО-04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ дополнен Всероссийскими негосударственными бестиражными лотереями «ЭЛЕКТРОНИК 50» и «ЭЛЕКТРОНИК 100» (л.д.49-52).
Из дополнительного соглашения № от ДД.ММ.ГГГГ к договору № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ следует, что общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> и индивидуальный предприниматель Новичок А.Е. заключили соглашение о продлении срока действия договора № ЛО-04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ (л.д.55).
Согласно выписке из условий Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 10», утвержденной генеральным директором общества с ограниченной ответственностью <данные изъяты> (<адрес>), лотерея является бестиражной, всероссийской, негосударственной лотереей, право на участие в ней связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи.
Всероссийская негосударственная бестиражная лотерея «ЭЛЕКТРОНИК 10» является денежной лотереей, проводится с целью получения дополнительных финансовых источников для осуществления социальных программ.
Срок проведения лотереи - 5 лет с момента выдачи разрешения на проведение лотереи.
Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется путем акцептирования участником лотереи договора оферты об участии и внесения платы в размере стоимости одного лотерейного игрового поля. Участник лотереи определяет свой выигрыш в лотерее непосредственно после внесения платы за участие в ней и приобретения лотерейного игрового поля.
В случае, если участник лотереи, в соответствии с условиями лотереи, получает право на выигрыш, то данное право подтверждается квитанцией о выигрыше.
Выплата денежных выигрышей до 1000 рублей включительно производится незамедлительно в пунктах выплаты выигрышей или через терминал.
Реализация лотерейных игровых полей осуществляется распространителями, имеющими соответствующий договор с организатором, путем их передачи на терминалы.
Стоимость участия в лотерее «ЭЛЕКТРОНИК 10» составляет 10 рублей.
Призовой фонд формируется за счет выручки от проведения лотереи и составляет от нее не менее 70 процентов.
Для определения каждого номинала выигрыша могут использоваться различные игры, позволяющие однозначно идентифицировать соответствующий номинал (л.д.70-71).
Также прокурором в обоснование исковых требований представлен ранее заключенный ИП Новичком А.Е. с ООО <данные изъяты> (<адрес>) договор №.01-Р от ДД.ММ.ГГГГ, предметом которого является предоставление Новичку А.Е. права на распространение лотерей (л.д.21-27), и договор №-О от ДД.ММ.ГГГГ, заключенный между ООО <данные изъяты> (<адрес>) и ООО <данные изъяты> (<адрес>), о поручении последнему осуществлять действия, связанные с проведением Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей (л.д.21-30, 72-80).
Проанализировав доказательства, представленные прокурором в обоснование предъявленных к индивидуальному предпринимателю Новичку А.Е. исковых требований, суд находит изложенные в исковом заявлении доводы не нашедшими своего подтверждения в судебном заседании и полагает необходимым отказать прокурору <адрес> в удовлетворении исковых требований в полном объеме по следующим основаниям.
Так, в обоснование исковых требований о признании незаконными действий индивидуального предпринимателя Новичка А.Е. по организации и проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» и обязании предпринимателя прекратить незаконную деятельность прокурором указано в иске, что Новичок А.Е. проводит лотерею в режиме реального времени, а, согласно действующему законодательству, проведение лотереи в режиме реального времени, с использованием лотерейного оборудования, осуществляется только федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, на всей территории Российской Федерации (часть 7 статьи 3 ФЗ «О лотереях»).
В соответствии с ч.2 Федерального закона Российской Федерации «О лотереях», лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
В соответствии с ч.6 ст.3 ФЗ «О лотереях», в зависимости от технологии проведения лотерея подразделяется на лотерею, проводимую в режиме реального времени, и лотерею, проводимую в обычном режиме.
Лотереей, проводимой в режиме реального времени, является такая лотерея, когда договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша (п.1 ч.6 ст.3 ФЗ «О лотереях»).
Лотереей, проводимой в обычном режиме, является такая лотерея, при которой сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п.2 ч.6 ст.3 ФЗ «О лотереях»).
Однако доводы прокурора о проведении Новичком А.Е. лотереи в режиме реального времени представленными доказательствами не подтверждены и фактически являются голословными.
По смыслу определения лотереи, проводимой в режиме реального времени, указанного в законе, посредством электронной и иной связи между стороной, проводящей такую лотерею, и ее участником должен заключаться договор, между тем, неясно - с какой именно стороной с помощью электронной или иной связи участник розыгрыша призового фонда лотереи заключает, в режиме реального времени, путем обмена документами, договор и каким образом происходит такое заключение договора, а также передача информации о результатах такого розыгрыша.
Из справки о проведении проверки соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований федерального законодательства об ограничении деятельности по организации и проведению азартных игр, составленной помощником прокурора <адрес> ФИО5, следует, что в ходе прокурорской проверки провести исследование с участием сотрудников специальных подразделений ОВД не представилось возможным по причине отсутствия таковых на территории <адрес> (л.д.122-123).
Кроме того, прокурором суду представлена выписка из условий Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 10», которая, по мнению суда, опровергает вышеуказанные доводы прокурора.
Так, согласно п.5 данной выписки, лотерея распространяется на терминалах экспресс-оплаты услуг или прочих электронных устройствах в обычном режиме. При этом сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляется поэтапно.
Опровергающих данный документ доказательств прокурором, участвующим в судебном заседании, не представлено.
В основу вывода о виде лотереи, распространением которой занимается ИП Новичок А.Е., как следует из обоснования исковых требований, изложенных в заявлении, и представленной прокурором, участвующим в судебном заседании, справки о проведении прокурорской проверки от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 122-123), положено то обстоятельство, что участнику лотереи, по результатам игры, сразу становится известно - получил он право на выигрыш или нет, а также возможность непосредственно после игры забрать выигрыш.
Согласно ч.2 ст.3 ФЗ «О лотереях», лотерея, в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную.
Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (ч.2 ст.3 ФЗ «О лотереях).
Однако прокурором, предъявившим иск в суд, не дана оценка тому обстоятельству, что индивидуальный предприниматель Новичок А.Е. занимается распространением именно бестиражных лотерей, в связи с чем суд находит вышеуказанные доводы прокурора ошибочными.
В соответствии с ч.1 ст.19 ФЗ «О лотереях», розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в:
1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков;
2) сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи информации, указанной в пункте 1 ч.1 ст. 19 ФЗ «О лотереях», с условиями бестиражной лотереи.
Пункт 6 Выписки из условий Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 10» предусматривает, что лотерея основана на принципе выявления нанесенных на лотерейное игровое поле скрытых номеров (чисел) или графических изображений (рисунков, символов, знаков) и сопоставления этой информации с условиями лотереи (л.д.70-71).
Таким образом, представленные прокурором письменные доказательства подтверждают соответствие проводимой индивидуальным предпринимателем Новичком А.Е. бестиражной лотереи требованиям, установленным действующим законодательством.
Кроме доводов о проведении лотереи в режиме реального времени, прокурором также в иске утверждается об осуществлении Новичком А.Е. игорной деятельности, с использованием игорного оборудования.
Так, согласно исковому заявлению, прокурор считает, что проводимая Новичком А.Е. игра фактически является азартной игрой, поскольку выигрыш на эксплуатируемом индивидуальным предпринимателем оборудовании определяется случайным образом.
Азартной игрой, в соответствии с п.1 ст.4 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» №244-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ, является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Однако суд не может согласиться с вышеуказанным выводом истца.
Согласно п.4 ч.2 ФЗ «О лотереях», розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши.
В силу ч.1 ст.12.1 ФЗ «О лотереях», технические характеристики лотерейного оборудования должны обеспечивать случайность распределения выигрышей при розыгрыше призового фонда тиражных лотерей.
Таким образом, принцип случайного определения выигрышей характерен и для такого вида игры, как лотерея.
Следовательно, случайность определения выигрыша, при отсутствии иных признаков, характерных для азартной игры и используемого для ее проведения игрового оборудования, не может служить основанием для определения проводимой деятельности Новичком А.Е. как деятельности по организации и проведению азартных игр.
Вместе с тем, по мнению суда, принцип случайного определения выигрыша не характерен для такого вида лотереи как бестиражная, так как выигрышные лотерейные билеты при указанном виде лотереи определяются на стадии их изготовления, а судом, как указывалось выше, установлено, что ответчиком распространяется именно бестиражная лотерея.
В силу п.14 ст.2 ФЗ «О лотереях», лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.
Игровым автоматом, согласно п.18 ч.4 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.06г., является игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
Однако прокурором каких-либо доказательств, подтверждающих, что оборудование, используемое индивидуальным предпринимателем Новичком А.Е., фактически является игровым оборудованием, в котором выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри этого оборудования, не представлено, в связи с чем и эти доводы прокурора являются голословными, не подтвержденными какими-либо доказательствами.
Напротив, прокурором в подтверждение своих выводов, представлен паспорт лотерейного терминала, из которого следует, что лотерейный терминал предназначен для реализации электронных лотерейных билетов, который позволяет приобрести билеты, сразу отобразить наличие выигрыша и его сумму, при необходимости выдать выигрыш участнику лотереи (л.д.67-69).
То есть представленное прокурором доказательство опровергает его же вывод, поскольку паспорт свидетельствует о том, что используемое Новичком А.Е. оборудование является лотерейным, а не игровым.
Суд также отмечает противоречивость доводов, изложенных прокурором в исковом заявлении.
Так, прокурором в его исковом заявлении, с одной стороны, утверждается о том, что Новичок А.Е. является распространителем лотерей, проводимых в режиме реального времени, с другой стороны, прокурором в этом же иске утверждается, что индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, что, по мнению суда, невозможно, так как азартная игра существенно отличается по своим признакам от лотереи. Игорная деятельность и распространение лотерей являются различными видами экономической деятельности, а также, в силу вышеупомянутых законов, взаимоисключаемыми.
В силу п.1 и п.2 ч.1 ст.4 ФЗ «О лотереях», осуществляемое в Российской Федерацией государственное регулирование отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, включает в себя, в том числе, выдачу разрешений на проведение международных и всероссийских лотерей и проведение лотерей на территориях нескольких субъектов Российской Федерации, ведение единого государственного реестра лотерей и государственного реестра всероссийских лотерей.
В соответствии с Разрешениями Федеральной налоговой службы Российской Федерации №№465, 466, 467, 468 от ДД.ММ.ГГГГ обществу с ограниченной ответственностью <данные изъяты> (<адрес>) на территории Российской Федерации разрешается проведение Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100», со сроком действия до ДД.ММ.ГГГГ.
Данные Разрешения, согласно имеющимся на них отметкам, являются неотъемлемой частью договора № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ и предоставлены ИП Новичку А.Е. для распространения ЛИП Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» в месте нахождения терминала, расположенного по адресу: <адрес> (л.д.57-60).
Из доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, выданной обществом с ограниченной ответственностью <данные изъяты> и являющимся организатором Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100», следует, что ООО <данные изъяты> уполномочивает общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> на заключение договора № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ с ИП Новичком А.Е. о распространении ЛИП (лотерейных игровых полей) Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100».
ИП Новичок А.Е., в соответствии с доверенностью, выданной со сроком на 6 месяцев, вправе осуществлять деятельность, обусловленную в договоре № ЛО - 04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ исключительно в месте нахождения одного терминала, расположенного по адресу: <адрес> (л.д.61).
Из доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, выданной обществом с ограниченной ответственностью <данные изъяты> и являющимся организатором Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», следует, что ООО <данные изъяты> уполномочивает общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> на заключение договора № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ с ИП Новичком А.Е. о распространении ЛИП Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30». Доверенность выдана на срок до ДД.ММ.ГГГГ (л.д.62).
Согласно доверенности от ДД.ММ.ГГГГ, выданной обществом с ограниченной ответственностью <данные изъяты> и являющимся организатором Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100», ООО <данные изъяты> уполномочивает общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> на заключение договора № ЛО -04/03/10 от ДД.ММ.ГГГГ с ИП Новичком А.Е. о распространении ЛИП Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100». Доверенность выдана на срок до ДД.ММ.ГГГГ (л.д.63).
В соответствии с формами выписок из государственного реестра всероссийских лотерей, проводимые с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ обществом с ограниченной ответственностью <данные изъяты> Всероссийские негосударственные бестиражные лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50» включены в государственный реестр всероссийских лотерей за государственными регистрационными номерами всероссийской лотереи Н200Б/000562ФНС, Н200Б/000561ФНС, Н200Б/000564ФНС соответственно (л.д.64-66).
Вышеперечисленные доказательства, представленные прокурором, по мнению суда, также не подтверждают его доводы о незаконности деятельности индивидуального предпринимателя, а свидетельствуют об осуществлении Новичком А.Е. деятельности по распространению лотерей в соответствии с действующим законодательством.
Пункт 1 ст.2 ФЗ «О лотереях» предусматривает, что договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Ответчиком Новичком А.Е. в предварительном судебном заседании суду был представлен образец квитанции, выдаваемый эксплуатируемым предпринимателем лотерейным оборудованием. Указанное также, по мнению суда, свидетельствует о соответствии требованиям действующего законодательства осуществляемой Новичком А.Е. деятельности по распространению лотерей (л.д.96).
Кроме того, в предварительном судебном заседании ответчик Новичок А.Е. пояснил, что им действительно был заключен договор на распространение Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100», однако, он распространяет только лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 10» и «ЭЛЕКТРОНИК 30», которые ему отгружаются на терминал с помощью электронной связи, при этом лотереи «ЭЛЕКТРОНИК 50» и «ЭЛЕКТРОНИК 100» от ООО «Лотерейный оператор» он не получает.
Указанные доводы ответчика прокурором не опровергнуты и суду также не представлено каких-либо доказательств в опровержение пояснений предпринимателя.
Согласно ст.12 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Статья 56 ГПК РФ содержит положения об обязанности доказывания.
В силу упомянутой нормы, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.
Участвующая в рассмотрении иска прокурор полагала обстоятельства, явившиеся основаниями для предъявления искового заявления, доказанными и подтвержденными представленными в суд, вместе с исковым заявлением, письменными доказательствами, при этом, каких-либо ходатайств, в том числе об истребовании доказательств, привлечении для разрешения спора специалистов, назначении экспертиз, не заявляла.
Учитывая, что обстоятельства, изложенные в иске, а также доводы прокурора не нашли своего подтверждения в судебном заседании, суд считает необходимым отказать прокурору в предъявленных к индивидуальному предпринимателю Новичку А.Е. исковых требованиях в полном объеме.
Руководствуясь ст.ст. 194-199 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации,
РЕШИЛ:
В удовлетворении исковых требований прокурору <адрес> о признании незаконными действий предпринимателя Новичка Александра Евгеньевича по организации и проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» в помещении магазина <данные изъяты> расположенного в <адрес>, с использованием лотерейного оборудования «Lotobox», отказать.
В удовлетворении исковых требований прокурору <адрес> об обязании предпринимателя без образования юридического лица Новичка Александра Евгеньевича прекратить незаконную деятельность, связанную с организацией и проведением Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «ЭЛЕКТРОНИК 10», «ЭЛЕКТРОНИК 30», «ЭЛЕКТРОНИК 50», «ЭЛЕКТРОНИК 100» в помещении магазина <данные изъяты>, расположенного в <адрес>, с использованием лотерейного оборудования, в 10-дневный срок со дня вступления решения суда в законную силу, отказать.
Решение может быть обжаловано в Магаданский областной суд через Сусуманский районный суд в течение 10 дней со дня, следующего за днем составления мотивированного решения, при этом днем изготовления мотивированного решения считать ДД.ММ.ГГГГ.
Председательствующий С.Е.Молодых