№ 12-70/2011

Р Е Ш Е Н И Е

ДД.ММ.ГГГГ                                            г. Сургут-ХМАО-Югра

Судья Сургутского районного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры Булавинов А.М., с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении Храмцова С.А., рассмотрев жалобу Храмцова С.А. на постановление мирового судьи судебного участка № 2 Сургутского района ХМАО-Югра от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ в отношении должностного лица Храмцова С.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца <адрес>, гражданина <данные изъяты>, работающего <данные изъяты> проживающего по адресу: <адрес>.

УСТАНОВИЛ:

По постановлению мирового судьи судебного участка № 2 Сургутского района ХМАО-Югры от ДД.ММ.ГГГГ Храмцов С.А. подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 4000 рублей без конфискации терминалов за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ - осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), а именно:

ДД.ММ.ГГГГ в ходе проведения по заданию прокуратуры ХМАО-Югра прокуратурой Сургутского района проверки соблюдения требований законодательства, регламентирующего деятельность по организации и проведению азартных игр выявлен факт нарушения ООО «<данные изъяты>» требований указанного законодательства. А именно ООО «<данные изъяты>», не имея разрешения в соответствии со ст. 13 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее Федеральный закон) на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в помещении игрового клуба «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <адрес>, фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов. Согласно ст. 9 Федерального закона на территории Российской Федерации создаются четыре игорные зоны на территориях следующих субъектов РФ: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область. Создание игорной зоны на территории Тюменской области (Сургутского района) не предусмотрено. Следовательно, разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр ООО «<данные изъяты>» в соответствии со ст. 13 Федерального закона не могло быть выдано.

Храмцов С.А. обратился в Сургутский районный суд с жалобой, в которой указывает, что считает постановление мирового судьи судебного участка № 2 Сургутского района ХМАО-Югры № по делу № незаконным и необоснованным, так как при его принятии были неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а выводы, изложенные в решении не доказаны и не соответствуют реальным обстоятельствам по делу.

1. В Постановлении суда указывается, что он является должностным лицом ООО «<данные изъяты>». При этом суд пришел к данному выводу на основании приказа от ДД.ММ.ГГГГ При этом судом не рассмотрены и не дана оценка его должностным полномочиям.

Должностными лицами, которые могут быть привлечены к административной ответственности за правонарушения в области предпринимательской деятельности, исходя из положений, закрепленных в примечании к статье 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, являются совершившие такие правонарушения руководители и иные работники организаций в связи с выполнением ими организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций.

Как было указано при рассмотрении дела мировому судье, он не является генеральным директором ООО «<данные изъяты>», принят на работу в ООО «<данные изъяты>» на должность управляющего. Функциональные обязанности управляющего указаны в должностной инструкции Храмцова. Как видно из должностной инструкции его функции состояли в контроле за работой техники в помещении обособленного подразделения ООО «<данные изъяты>». Т.о. к ответственности привлечено лицо, которое в силу своих служебных обязанностей не может являться субъектом административной ответственности.

В соответствии со ст. 30.7 КоАП постановление подлежит безусловной отмене в случае отсутствия состава правонарушения. Обязательной частью состава правонарушения является субъект правонарушения. В данном случае он не является субъектом административного правонарушения, т.к. не является должностным лицом ООО «<данные изъяты>» и в его полномочия не входит осуществление организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций.

2. Основным обстоятельством, послужившим доказательством его вины, по мнению суда стал факт использования игровых автоматов. В постановлении указано, что «используется оборудование визуально и функционально схожее с игровыми автоматами». На основании каких доказательств судья пришел к выводу, что представленное оборудование является игровым судьей не указано. Данный вывод судьи не соответствует представленным ООО «<данные изъяты>» доказательствам. Прокуратура Сургутского района не представила никаких доказательств, что данное оборудование является игровым.

Как следует из ФЗ № 244-ФЗ игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование) используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Однако такие устройства в оборудовании, используемом ООО «<данные изъяты>» в лотерейном клубе «<данные изъяты>» - отсутствуют. Факт отсутствия устройства, случайным образом определяющего выигрыш, подтверждается актом экспертизы ООО «<данные изъяты>" Данная организация является экспертным центром, имеющим право проводить экспертизу технических устройств. Т.о. заключение данной организации является мнением специалиста, имеющего право проводить экспертизу. Судьей проигнорировано данное доказательство.

Судья, отвергнув заключение технического специалиста, сам принял решение о схожести оборудования с игровыми автоматами. При этом судья не видел, и ему не представлялось в ходе заседания оборудование, установленное в ООО «<данные изъяты>». Прокуратурой так же никаких исследований и экспертиз данного оборудования не проводилось.

Это при том, что главным, и по сути единственным квалифицирующим признаком игрового оборудования является наличие внутри корпуса такого оборудования устройств, определяющих случайным образом материальный выигрыш. Наличие или отсутствие данного устройства может определить только технический специалист. В связи с этим он и предъявил акт экспертизы.

Основаниями, на которых судья решает, что данное оборудование, которое он даже не видел, является игровым, являются только показания свидетелей ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14. Данные показания взяты сотрудниками полиции с нарушением норм КоАП, т.к. у данных лиц не взята подписка о даче заведомо ложных показаний, в связи с чем данные показания не могут содержать правдивую информацию и быть основанием для привлечения к ответственности.

Кроме этого, данные люди не являются техническими специалистами и не могут определить, является данное оборудование игровым автоматом, а именно есть в нем устройство случайным образом определяющее выигрыш или нет.

Следовательно, факт использования игрового оборудования остался недоказанным. В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 30.7 КоАП РФ данное постановление, как основанное на доказательствах, которые не были доказаны в процессе, подлежит отмене.

Факт постоянного хаотического определения чисел на оборудовании, установленном в ООО «<данные изъяты>» так же не установлен в материалах дела и противоречит сути представленных доказательств, т.о. судья выходит за рамки представленных Прокуратурой доказательств. Обстоятельство, что в обособленном подразделении ООО «<данные изъяты>» используется игровое оборудование, осталось не доказанным.

Кроме экспертного заключения, факт того, что оборудование не определяет самостоятельно выигрыш, подтверждается следующими фактами, которые судья проигнорировал и не дал им никакой оценки.

Это подтверждает и сама процедура изготовления и определения выигрышных лотерейных квитанций

ООО «<данные изъяты>», в соответствии с полномочиями, делегированными организатором лотерей, был определен изготовитель лотерейных квитанций, обладающий необходимой разрешительной и технической документацией, а также материально-технической базой для производства лотерейных квитанций.

В соответствии с договором на изготовление лотерейных квитанций квитанции изготавливаются и формируются ООО «<данные изъяты>», поставляются оператору лотереи на материальных носителях в виде баз данных и далее загружаются в специальное хранилище - локальный сервер лотерейного клуба «<данные изъяты>».

ООО «<данные изъяты>», как изготовитель лотерейных квитанций обеспечивает и гарантирует следующие основные процессы: выпуск лотерейных квитанций; защиту скрытых под защитным слоем ячеек лотерейных квитанций от несанкционированного доступа и изменения; архивацию, хранение и защищенную передачу электронных баз данных выпусков лотерейных квитанций в лотерейные клубы ООО «<данные изъяты>». При этом в соответствии с п. 7.1., 7.9. условий проведения лотерей на каждую квитанцию нанесен уникальный номер, содержащий скрытые цифровые значения и надписи, и в котором зашифрована информация об игровой зоне квитанции, содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями, кроме этого квитанция содержит следующую информацию: наименование лотереи, номер квитанции, дата выдачи квитанции, цена участия в лотерее, реквизиты Организатора Лотереи.

Архивированная и защищенная база данных лотерейных квитанций выбирается изготовителем в случайном порядке и поставляется на локальный сервер лотерейного клуба ООО «<данные изъяты>».

Передача баз данных лотерейных квитанций, защищенных соответствующими алгоритмами кодирования, осуществляется на магнитных или оптических носителях, таких как внешний жесткий диск, флэш-карта, CD-ROM, DVD-ROM.

Таким образом, лотерейные квитанции, с заложенными в них выигрышами, которые невозможно изменить или несанкционированно определить, изготавливаются до проведения розыгрыша и передаются оператору в соответствии с п. 8.1. условий проведения лотерей «<данные изъяты>», «<данные изъяты>» и «<данные изъяты>».

После оплаты участия в выбранной участником лотерее, с локального сервера лотерейного клуба «<данные изъяты>» на специальное оборудование направляется защищенная информация о приобретенной участником лотерейной квитанции. Выбор квитанции покупателем - участником лотереи с лотерейного сервера лотерейного клуба осуществляется случайным образом.

В связи с этим, выигрышность квитанций определяется не в момент розыгрыша, а в момент изготовления этих квитанций ООО «<данные изъяты>». Т.о. в специальном оборудовании отсутствует устройство, которое определяет выигрыш в момент определения розыгрыша и процент выигрышей не может быть установлен программой, т.к. все результаты заложены в лотерейные квитанции до проведения розыгрыша участником лотереи.

Специальное оборудование, используемое в лотерейном клубе для визуализации процесса вскрытия игровых квитанций, не является игровыми автоматами.

Все составляющие системы «<данные изъяты>» сертифицированы в «Системе Добровольной Сертификации программного обеспечения средств измерений и информационно-измерительных систем и аппаратно-программных комплексов», созданной Федеральным научно- исследовательским институтом метрологической службы, органом по сертификации в которой является «АНО МИЦ». В технологическом процессе производства терминалов не использовались игровые платы, содержащие игровые программы, устройства и т.п., которые позволяют определять выигрыш случайным образом. Основой лотерейного терминала является логический блок - обычная «материнская плата» персонального компьютера (ПВЭМ). В соответствии со Справкой об исследовании № от ДД.ММ.ГГГГ, выданной <данные изъяты>, АПК «<данные изъяты>» не является игровым автоматом, и не может квалифицироваться как игровой аппарат. В соответствии с Паспортом используемое оборудование является торговым аппаратом и предназначено, в числе прочего, для распространения (продажи) лотерейных билетов бестиражных лотерей. Судьей проигнорированы данные доказательства и им не дана оценка.

В соответствии с п. 7.7. Условий лотереи, для обеспечения визуализации процесса вскрытия игровых окон квитанции может быть использовано специальное электромеханическое оборудование, которое позволяет осуществлять вскрытие файлов из баз данных. Используемое Оператором лотереи оборудование позволяет выполнять соответствующие функции.

Таким образом, использование специального электромеханического оборудования для проведения лотереи, не противоречит законодательству РФ. Законодательно установлен запрет только на проведение азартных игр с использование игровых автоматов и игровых столов, которыми не являются специальное оборудование используемое ООО «<данные изъяты>».

3. В Постановлении судья указывает, что «под видом предоставления услуг проката развлекательного оборудования и проведения стимулирующей лотереи ООО «<данные изъяты>» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр». Данный вывод судьи не основан на материалах дела и подтверждает факт, что судьей не проводилось изучение материалов дела.

Судом проигнорированы обстоятельства, что Деятельность ООО «<данные изъяты>» не является деятельностью по проведению азартных игр. Так же, как и то, что ООО «<данные изъяты>» и он никогда не осуществляли деятельность по прокату развлекательного оборудования и проведению стимулирующей лотереи. Данный факт не отражен и в представленном в материалах дела протоколе об административном правонарушении. ООО «<данные изъяты>» и сотрудник компании Храмцов осуществляют оперирование бестиражными лотереями. Данные лотереи не являются стимулирующими, т.к. способ формирования призового фонда связан с внесением платы за участие в лотерее. В соответствии с п. 3 ст. 3 ФЗ «О лотереях» данная лотерея не является стимулирующей

Как следует из представленных документов, лотереи <данные изъяты> организатором которых является ООО «<данные изъяты>», в установленном законом порядке зарегистрированы в Федеральной налоговой службе. На лотерею <данные изъяты> разрешение выдано ДД.ММ.ГГГГ № государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000444ФНС; на проведение лотереи <данные изъяты> разрешение выдано ДД.ММ.ГГГГ № государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000443 ФНС; на проведение лотереи <данные изъяты> разрешение выдано ДД.ММ.ГГГГ №, государственный регистрационный номер лотереи Н200Б/000471ФНС.

Вышеуказанные лотереи являются всероссийскими и могут проводиться на всей территории РФ.

На основании договоров организатором лотерей - ООО «<данные изъяты>», проведение лотерей <данные изъяты> поручено ООО «<данные изъяты>».

При таких обстоятельствах, ООО «<данные изъяты>» осуществляет деятельность оператора негосударственных бестиражных лотерей на законных основаниях, а вывод суда о том, что фактически деятельность Храмцова является деятельностью по организации и проведению азартных игр, регулирование которой осуществляется Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ № 244-ФЗ - под видом стимулирующей лотереи является необоснованным и не подтверждается представленными доказательствами. В соответствии с п. 2 ст. 1 ФЗ № 244-ФЗ указано, что «Действие настоящего Федерального закона не распространяется на деятельность по организации и проведению лотерей, а также на деятельность бирж». Т.о. деятельность по проведению лотерей не является деятельностью по организации и проведению азартных игр и не нарушает ст. 19 ФЗ № 244-ФЗ, т.к. не подпадает под юрисдикцию данного федерального закона.

В связи с этим хотим пояснить, проводимые ООО «<данные изъяты>», являясь оператором лотерей, проводит всероссийские негосударственные бестиражные лотереи <данные изъяты> на основании договоров заключенных с организатором лотереи - Обществом с ограниченной ответственностью «<данные изъяты>» (Разрешения на проведение лотереи № от ДД.ММ.ГГГГ, № от ДД.ММ.ГГГГ. № от ДД.ММ.ГГГГ - выданы Федеральной налоговой службой).

Правовые основы государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом № 138-ФЗ от ДД.ММ.ГГГГ «О лотереях».

В соответствии с п. 1 ст. 2 указанного Федерального закона, лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Оператором лотереи является юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства.

Согласно п. 3 ст. 3 названного выше Закона, лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда, может быть лотерей, право на участие, в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи.

Лотереи <данные изъяты> проводимые ООО «<данные изъяты>» как Оператором лотерей виду являются бестиражными.

Оперирование вышеуказанными лотереями проводится на основании условий лотерей, утвержденных Федеральной налоговой службой, которая является государственным органом, уполномоченным контролировать проведение лотерей

В соответствии с п. 7.7. Условий проведения лотереи, лицу, обращающемуся к сотрудникам Оператора (ООО «<данные изъяты>») с требованием об участии в лотерее и использовании электромеханического оборудования, посредством которого производится визуализация процесса вскрытия скрытых значений игровых зон, организуется доступ к использованию электромеханического оборудования, установленного в помещениях лотерейных клубов. Доступ к электромеханическому оборудованию осуществляется посредством безвозмездного получения идентификационной пластиковой карты. Карта дает возможность потенциальному участнику лотереи получить доступ к оборудованию, ознакомиться с правилами проведения лотерей (отражающимися на экране оборудования), принять условия публичного договора Организатора (описывающего основные права и обязанности сторон при проведении лотереи). Идентификационная пластиковая карта является способом фиксации взаимодействия с электромеханическим оборудованием и установленным на нем программным обеспечением, и позволяет вести учет предоставленных Участнику квитанций, набранных им выигрышей. Такая пластиковая карта является внутренним идентификационным и учетным средством ООО «<данные изъяты>», позволяющим в допустимом законом, автоматизированном режиме вести учет операций участника лотереи.

После помещения идентификационной карты в считыватель лотерейного терминала и ознакомления с информационным блоком, представленным на оборудовании, Участник может выбрать лотерею, и, путем помещения денежных средств в купюроприемник, оплатить участие в лотерее, При покупке лотерейной квитанции с помощью видеотерминала с локального сервера лотерейного клуба на лотерейный терминал направляется защищенная информация о разыгрываемой лотерейной квитанции при этом выбор квитанции участником лотереи осуществляется случайным образом. Участник получает доступ к квитанции, по которой производится розыгрыш, на экране терминала отображается процесс открытие стирания защитного слоя») игровых окон сегментов квитанции или идут мультипликационные заставки, основанные на принципах игры «<данные изъяты>», с визуализацией выпадения шариков с лотерейными символами (в соответствии с п. 7.8 Условий проведения лотерей). Мультипликационные заставки ни в коей мере не влияют на результаты лотерейных розыгрышей и имеют только информационную и развлекательную цели, что находит свое отражение в Условиях проведения лотерей и неоднократно подтверждено экспертными исследованиями. Возможность подобной визуализации предусмотрена условиями по проведению лотерей, зарегистрированных в ФНС РФ (п. 7.8 Условий).

Участник лотереи приобретает квитанцию и получает право провести ее розыгрыш. Игровая зона квитанции в соответствии с п. 7.2 Условий состоит из 2000 сегментов. Участие в лотерее начинается со вскрытия игрового окна в первом сегменте квитанции. В соответствии с п. 7.3 Условий проведения лотерей устанавливает, что «участник сам определяет момент, когда он прекратит вскрывать окна и завершит участие в лотерее». П.7.5 Условий устанавливает, что числовые значения, указанные в игровых зонах могут быть как положительными, так и отрицательными, или содержащими ноль. Т.о. розыгрыш лотерей, в т.ч. тот факт, что участник сам определяет момент, когда он прекратит участие в лотерее, полностью соответствует условиям лотерей, утвержденным ФНС России.

По окончании участия в розыгрыше призового фонда лотереи участник должен представить в кассу клуба свою идентификационную карту, на основании которой ему выдается выигрыш.

Доказательств того, что порядок проведения лотерей нарушен и под видом лотерей проводятся азартные игры прокуратурой не представлено и судьей не указано.

В соответствии со ст. 30.7 КоАП РФ постановление подлежит отмене при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление При рассмотрении дела мировым судьей были не доказаны обстоятельства, на которые ссылается судья в постановлении, также в данном случае отсутствует состав административного правонарушения. При наличии данных обстоятельств постановление подлежит отмене.

Храмцов С.А. в судебном заседании виновным себя не признал, поддержал доводы, изложенные в жалобе и пояснил, что ДД.ММ.ГГГГ он присутствовал при проведении прокуратурой <адрес> проверки в помещении клуба «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <адрес>. Помещение клуба арендует ООО «<данные изъяты>». Оборудование, находящееся в клубе не является игровым, в нем не заложена система на случайный выигрыш, как в игровых автоматах, это лотерейное оборудование. В ходе проверки оборудование не изымалось. В соответствии с приказом директора ООО «<данные изъяты>» он назначен на должность управляющего клуба «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <адрес>. В соответствии с его должностной инструкцией он не осуществляет административно-хозяйственную и административно-распорядительную деятельность, руководящих решений он не принимает.

Защитник ФИО3, надлежащим образом извещенный о месте и времени рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явился.

Прокурор Сургутского района ФИО4, надлежащим образом извещенный о месте и времени рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явился, предоставил заявление о рассмотрении жалобы Храмцова С.А. в его отсутствие, указав в нем, что считает вину Храмцова С.А. в совершенном административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ полностью подтвержденной материалами, собранными по делу, наказание назначено в пределах санкции статьи, как наиболее полно соответствующее задачам и целям административного наказания. Доводы жалобы считает необоснованными и не подлежащими удовлетворению. Просит постановление мирового судьи судебного участка № от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ в отношении Храмцова С.А, оставить без изменения.

Изучив жалобу Храмцова С.А., выслушав его доводы в судебном заседании, исследовав материалы дела об административном правонарушении, судья приходит к следующему.

В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ - лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Статья 14.1 ч. 2 КоАП РФ устанавливает ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Исходя из пункта 1 статьи 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона N 244-ФЗ от 29 декабря 2006 года "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ) указанным Федеральным законом определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Статьей 3 Федерального закона № 244-ФЗ предусмотрено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Из положений статьи 4 Федерального закона N 244-ФЗ следует, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; деятельность по проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с указанным Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в данной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование) используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр и его работников.

В силу требований, установленных статьей 5 Федерального закона N 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном Федеральным законом № 244-ФЗ.

Игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край и Ростовская область.

Как следует из материалов дела об административном правонарушении, ДД.ММ.ГГГГ в помещении клуба «<данные изъяты>», расположенном по адресу: <адрес>, ООО «<данные изъяты>» осуществлялась деятельность игорного заведения под видом проведения лотереи.

Специального разрешения (лицензии) ООО «<данные изъяты>» на организацию азартных игр на момент проверки не имело.

Как следует из пояснений Храмцова С.А. и подтверждается его должностной инструкций, имеющейся в материалах дела, в должностные обязанности Храмцова С.А. входит: контроль за исправностью расположенного в обособленном подразделении специального торгового оборудования, предназначенного для продажи лотерейных билетов; строгое соблюдение правил внутреннего распорядка; соблюдение правил техники безопасности, пожарной безопасности.

В постановлении мирового судьи судебного участка № 2 Сургутского района ХМАО-Югры от ДД.ММ.ГГГГ указано, что именно ООО «<данные изъяты>», а не Храмцов А.С., не имея разрешения в соответствии со ст. 13 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в помещении игрового клуба «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <адрес>, фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов. Вместе с тем сделан вывод о виновности Храмцова С.А..

В качестве доказательств мировой судья использовал постановление прокурора <адрес>, из которого следует, что в ходе проведенной проверки установлено, что ООО «<данные изъяты>» в помещении игрового клуба «<данные изъяты>» осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр. Таким образом, и из постановления прокурора <адрес> следует, что ООО «<данные изъяты>», а не Храмцов С.А. осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр. Вместе с тем, прокурором Сургутского района производство по делу об административном правонарушении возбуждено в отношении Храмцова С.А..

Как следует из должностной инструкции, на Храмцова С.А, как на управляющего клубом возложены следующие обязанности: контроль за исправностью расположенного в обособленном подразделении специального торгового оборудования, предназначенного для продажи лотерейных билетов; строгое соблюдение правил внутреннего распорядка; соблюдение правил техники безопасности, пожарной безопасности.

Таким образом на Храмцова С.А. не была возложена обязанность по организации и проведению игр.

В соответствии с примечанием к ст. 2.4 КоАП РФ под должностным лицом в настоящем Кодексе следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Таким образом, в судебном заседании установлено, что Храмцов С.А. не является ни должностным лицом, ни индивидуальным предпринимателем, ни руководителем ООО «<данные изъяты>» и таким образом, не является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ, а потому постановление мирового судьи судебного участка № 2 Сургутского района ХМАО-Югры от 18 мая 2011 года подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении прекращению за отсутствием в действиях Храмцова С.А. состава административного правонарушения.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9, 24.5 настоящего Кодекса, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление, выносится решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.7, 30.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

Р Е Ш И Л:

Жалобу Храмцова С.А. удовлетворить.

Постановление мирового судьи судебного участка № 2 Сургутского района ХМАО-Югры от ДД.ММ.ГГГГ по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в отношении Храмцова С.А. отменить.

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в отношении Храмцова С.А. прекратить на основании ст. 24.5 ч.1 п.2 КоАП РФ за отсутствием состава административного правонарушения.

Решение вступает в законную силу с момента оглашения и может быть обжаловано в порядке ст. 30.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судья:      подпись                             Булавинов А.М.

Копия решения верна:

Судья Сургутского районного суда                           Булавинов А.М.