Дело № 2-217/2011

Р Е Ш Е Н И Е            

Именем Российской Федерации

ДД.ММ.ГГГГ Старорусский районный суд Новгородской области в составе:

председательствующего судьи Шеремета И.Ф.,

при секретаре Вороновой Н.Н.,

с участием истца Логвин Т.В.,

представителя истца - адвоката Яковлевой И.А., представившей удостоверение № и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

представителя ответчика - директора обособленного подразделения гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» Котова Г.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по исковому заявлению Логвин Т.В. к обособленному подразделению гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» о признании увольнения незаконным, об изменении формулировки причины увольнения, оплате за дни вынужденного прогула и компенсации морального вреда,

                                         У С Т А Н О В И Л:

Истец Логвин Т.В. обратилась в суд с указанным исковым заявлением к обособленному подразделению гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» по тем основаниям, что с ДД.ММ.ГГГГ принята на работу в ОП гостиница «Полисть» ООО «Новтуринвест» в должности <данные изъяты>. Приказом № от ДД.ММ.ГГГГ переведена на должность <данные изъяты>, где и проработала до своего увольнения. Приказом №-к от ДД.ММ.ГГГГ трудовой договор с ней расторгнут и она уволена по п. 6 п.п. «а» ст. 81 Трудового кодекса РФ (прогул). Увольнение считает незаконным по следующим основаниям: режим работы <данные изъяты> включает в себя работу в течение трёх дней с 09 час. утра до 24 час. (либо до 02 час. ночи, если рабочий день приходится на пятницу или субботу), следующие за рабочими днями 6 дней - выходные. Её последняя смена в ДД.ММ.ГГГГ выпала на период работы с ДД.ММ.ГГГГ. Следующая смена по графику должна начаться в 09 часов ДД.ММ.ГГГГ. ДД.ММ.ГГГГ администратор ФИО1 заявила ей о необходимости выйти на работу ДД.ММ.ГГГГ, от чего она отказалась. ДД.ММ.ГГГГ получила СМС-сообщение от ФИО1 о выходе на работу ДД.ММ.ГГГГ в 22 часа. ДД.ММ.ГГГГ зайдя на работу в 21 час. обнаружила, что на смену заступила <данные изъяты> ФИО2, которая сообщила ей, что работает в Новогоднюю ночь. ДД.ММ.ГГГГ выйдя на работу в свою смену согласно графику, была не допущена к работе и ознакомлена с приказом об увольнении за прогул. Просит признать увольнение незаконным, обязать ответчика изменить формулировку причины увольнения на собственное желание, взыскать заработную плату за дни вынужденного прогула и компенсацию морального вреда в сумме <данные изъяты> рублей.

В судебном заседании истец Логвин Т.В. и представитель Яковлева И.А. исковые требования поддержали по обстоятельствам, изложенным в иске дополнив, что с графиком сменности на ДД.ММ.ГГГГ Логвин Т.В. не знакомили, в их организации было установлено, что бармены-кассиры работали три смены подряд через 6 дней. Требования морального вреда обосновали тем, что увольнение без законного основания, с компрометирующей формулировкой увольнения, необходимостью отстаивать свою позицию в суде, не работая, оставаясь без постоянного дохода с малолетним ребенком, причиняют нравственные страдания Логвин Т.В.

В судебном заседании представитель ответчика Котов Г.М. исковые требования не признал, в виду законности и обоснованности увольнения Логвин Т.В. Пояснил, что она работала в ОП гостиница «Полисть» ООО «Новтуринвест» в должности <данные изъяты> с ДД.ММ.ГГГГ и к ней периодически были претензии по исполнению трудовой дисциплины. Согласно графику работы на ДД.ММ.ГГГГ года, который составлялся и передавался в бухгалтерию организации для начисления заработной платы и графику работы на ДД.ММ.ГГГГ, составленному по согласованию с работниками и которому они должны были придерживаться, смена Логвин Т.В. приходилась на ДД.ММ.ГГГГ. На смену Логвин Т.В. не заступила. Вышла на работу ДД.ММ.ГГГГ и менеджером ресторана ФИО1 не была допущена к работе. Это подтверждается служебными записками ФИО1 от ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ, актом от ДД.ММ.ГГГГ об отсутствии на рабочем месте Логвин Т.В. С учетом этого, а также предшествующего отношения к работе Логвин Т.В., ДД.ММ.ГГГГ им был издан приказ об её увольнении.

Допрошенная в судебном заседании свидетель ФИО3 показала, что режим работы её дочери заключался в следующем: 3 рабочих смены, 6 дней отдыха. Она работала ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, следующая смена - ДД.ММ.ГГГГ.

Допрошенная в судебном заседании свидетель ФИО1 - менеджер ресторана «Полисть» показала, что в организации ежемесячно составляются графики сменности, которые доводятся до персонала в устной форме. В начале ДД.ММ.ГГГГ года график работы <данные изъяты> был три смены через шесть дней, но так как Логвин Т.В. вышла с ДД.ММ.ГГГГ из отпуска и проработав три смены до ДД.ММ.ГГГГ, её смена пришлась на вторую половину ДД.ММ.ГГГГ, что и было отражено в графике. Кроме того, ДД.ММ.ГГГГ она лично предупредила Логвин Т.В., а ДД.ММ.ГГГГ отправила СМС-сообщение на её телефон о выходе на работу ДД.ММ.ГГГГ.

Допрошенные в судебном заседании свидетели ФИО5 и ФИО2 показали, что <данные изъяты> Логвин Т.В. не вышла на работу в свою смену ДД.ММ.ГГГГ, как значилось в графике. С графиком их знакомит менеджер ресторана и, который в последствие находится на её рабочем столе.

Приказом директора ОП «Гостиница «Полисть» ООО «Новтуринвест» №-к от ДД.ММ.ГГГГ, Логвин Т.В. (до расторжения брака фамилия <данные изъяты>) принята на работу в ОП «Гостиница «Полисть».

ДД.ММ.ГГГГ между ООО «Новтуринвест» ОП «Гостиница «Полисть», в лице директора Котова Г.М.- «Работодатель», и Логвин Т.В. - «Работник» заключен трудовой договор, в котором отражено в частности, что продолжительность ежедневной работы (смены) определяется графиком сменности и Правилами внутреннего трудового распорядка.

Согласно графику работы за ДД.ММ.ГГГГ года, у Логвин Т.В. следующие рабочие и выходные дни: <данные изъяты>

Согласно графику работы за ДД.ММ.ГГГГ года, у Логвин Т.В. следующие рабочие и выходные дни: <данные изъяты>

Согласно табелю учета использования рабочего времени и расчета заработной платы за ДД.ММ.ГГГГ он соответствует первоначально представленному графику работы за ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ значится прогулом.

Из обозренного в судебном заседании журнала <данные изъяты> за ДД.ММ.ГГГГ года ОП «Гостиница « Полисть» ООО «Новтуринвест», отражающего проведенные <данные изъяты> кассовые операции и сдачу выручки следует, что рабочие дни Логвин Т.В. приходились на ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ.

В служебных записках на имя директора ОП «Гостиница «Полисть» от 01 и ДД.ММ.ГГГГ, <данные изъяты> ФИО1 довела до сведения, что ДД.ММ.ГГГГ бармен Логвин Т.В. не вышла на работу к 22 час., смена стояла в графике. К работе приступила бармен ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ Логвин Т.В. не допущена к работе.

Из акта от ДД.ММ.ГГГГ, составленном <данные изъяты> ФИО1, <данные изъяты> ФИО4, <данные изъяты> ФИО2 следует, что <данные изъяты> Логвин Т.В. должна была приступить к работе в свою смену ДД.ММ.ГГГГ. На работу не вышла, на звонки не отвечала.

В объяснительной на имя директора ОП «Гостиница « Полисть» от ДД.ММ.ГГГГ, Логвин Т.В. указала, что согласно графику её рабочие смены начинаются со ДД.ММ.ГГГГ. В ночь с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ была выходная.

Приказом директора ОП «Гостиница « Полисть» ООО «Новтуринвест» №-к от ДД.ММ.ГГГГ, прекращен (расторгнут) трудовой договор с Логвин Т.В. по п. 6 п.п «а» ст. 81 ТК РФ, основание приказ служебная записка ФИО1, объяснительная записка Логвин Т.В. От подписи об ознакомлении с приказом Логвин Т.В. отказалась, о чем имеется запись в приказе <данные изъяты> и <данные изъяты>.

Согласно записи в трудовой книжке Логвин Т.В. за №, она ДД.ММ.ГГГГ уволена из ООО «Новтуринвест» ОП «Гостиница «Полисть» по п.6 п.п «а» ст. 81 ТК РФ (отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня - прогул).

Выслушав объяснения участников процесса, свидетелей,исследовав письменные материалы дела, суд приходит к следующему.

В соответствии со ст. 56, 57 ТК РФ, трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Обязательным для включения в трудовой договор является в частности, режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).

Режим рабочего времени представляет собой порядок распределения работы предприятия в течение суток, календарной недели, месяца.

В силу ч. 1 ст. 100 ТК РФ, режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику), работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников, продолжительность ежедневной работы (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней.

Вызов работника для выполнения трудовых обязанностей вне графика сменности допускается только в особых случаях, предусмотренных законодательством. График сменности является обязательным как для работника, так и для администрации. Последняя не может вызвать работника для выполнения трудовых обязанностей вне графика. Работник не может без разрешения администрации менять очередность смен, предусмотренных графиком, а также меняться сменами с другими работниками. Несоблюдение указанного правила расценивается как нарушение трудовой дисциплины.

Для отдельных категорий работников или коллективов подразделений предприятий как при приеме на работу работников, так и в последующем может устанавливаться гибкий (скользящий) график работы. При этом время начала и окончания рабочего дня определяется по соглашению между работником и администрацией. По соглашению сторон устанавливается время обязательного присутствия на работе, а также продолжительность учетного периода, определяющего календарное время, в течение которого работник должен отработать установленную для него норму рабочих часов (рабочего дня, недели, месяца и др.).

График сменности является обязательным как для работника, так и для работодателя. Последний не может вызвать работника для выполнения трудовых обязанностей вне графика. Работник не может без разрешения работодателя менять очередность смен, предусмотренных графиком, а также меняться сменами с другими работниками. Несоблюдение указанного правила расценивается как нарушение трудовой дисциплины.

Согласно ст. 103 ТК РФ, сменная работа вводится в тех случаях, когда длительность производственного процесса превышает допустимую законодательством продолжительность работы, а также в целях более эффективного использования оборудования, увеличения объема выпускаемой продукции или оказываемых услуг. При сменной работе каждая группа работников должна производить работу в течение установленной продолжительности рабочего времени в соответствии с утвержденным графиком сменности.

Одним из юридически значимых обстоятельств, характеризующих указанные режимы труда, действующее законодательство выделяет наличие добровольного волеизъявления работника и работодателя на его установление, которое может быть подтверждено исключительно письменными доказательствами. Отсутствие письменных доказательств на установление гибкого графика работы при возникновении спора лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания для подтверждения условий труда.

Кроме того, при введении сменной работы должно быть доказано ознакомление работников с графиком сменности не позднее чем за один месяц до его введения в действие. Данное ознакомление должно быть сделано в письменной форме. Отсутствие письменных доказательств ознакомления работника с графиком сменности при возникновении спора лишает работодателя права ссылаться на свидетельские показания для его подтверждения.

В силу Трудового кодекса РФ, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, а также срочный трудовой договор до истечения срока его действия может быть прекращён лишь по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Согласно ст. 81 п. 6 п.п. «а» ТК РФ, трудовой договор, может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, в том числе прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (её) продолжительности, а так же в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырёх часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Согласно ст. 192 Трудового кодекса РФ, увольнение работника, в частности, по ст. 81 п. 6 настоящего кодекса, является мерой дисциплинарного взыскания и соответственно для применения этой меры необходимо соблюдать установленный порядок.

В силу ст. 193 Трудового кодекса РФ, до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не представлено, то составляется соответствующий акт.

Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 № 63, от 28.09.2010 № 22), при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по пункту 6 части первой статьи 81 Кодекса, работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник совершил одно из грубых нарушений трудовых обязанностей, указанных в этом пункте. При этом следует иметь в виду, что перечень грубых нарушений трудовых обязанностей, дающий основание для расторжения трудового договора с работником по пункту 6 части первой статьи 81 Кодекса, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

        В судебном заседании установлено, что в трудовом договоре, заключенном ДД.ММ.ГГГГ между ООО «Новтуринвест» ОП «Гостиница «Полисть», в лице директора Котова Г.М.- «Работодатель», и Логвин Т.В. - «Работник» отражено в частности, что продолжительность ежедневной работы (смены) определяется графиком сменности и Правилами внутреннего трудового распорядка.

В двух представленных ответчиком графиках работы на ДД.ММ.ГГГГ указаны различные дни, приходящиеся на рабочие смены и выходные Логвин Т.В., не соответствующие рабочим сменам Логвин Т.В., согласно журналу <данные изъяты> за ДД.ММ.ГГГГ, где по отраженным кассовым операциям следует, что рабочие дни Логвин Т.В. приходились на ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ и которые подтверждают доводы Логвин Т.В. о режиме её работы по графику три рабочие смены через шесть дней выходных, как и у других <данные изъяты>, в частности у ФИО5 Кроме того, доводы Логвин Т.В. подтверждаются и обстоятельствами дела, установленными в судебном заседании: о выходе на работу ДД.ММ.ГГГГ Логвин Т.В. предупредила ДД.ММ.ГГГГ устно и ДД.ММ.ГГГГ отправила СМС-сообщение на телефон <данные изъяты> ФИО1, это подтверждается и служебной запиской ФИО1 на имя директора ОП «Гостиница «Полисть» и её показаниями, которые она дала, при допросе в качестве свидетеля в судебном заседании. Наличие двух графиков работы на ДД.ММ.ГГГГ, не соответствующих друг - другу и фактически отработанному времени, подтвержденному журналом кассира-операциониста за ДД.ММ.ГГГГ позволяет суду сделать вывод, что в ОП «Гостиница «Полисть» ООО «Новтуринвест» на ДД.ММ.ГГГГ не было единого графика работы персонала, в частности барменов-кассиров, который был бы доведен до их сведения.

Работодатель не подтвердил тех обстоятельств, на которых он обосновывает факт работы Логвин Т.В. ДД.ММ.ГГГГ согласно графику работы и в последствие совершения ею прогула.

Никаких доказательств того, что Логвин Т.В. ознакомлена с каким-либо из двух представленных в судебном заседании графиком работы на ДД.ММ.ГГГГ ответчиком не представлено.

В соответствии со ст. 56 ГПК РФ, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

При таких обстоятельствах, следует признать, что в действиях Логвин Т.В. отсутствует нарушение трудовой дисциплины, выразившееся в отсутствии на рабочем месте в течение всего рабочего дня (смены) без уважительных причин, и следовательно увольнение осуществлено не законно.

       В силу ст. 394 ТК РФ, в случае признания увольнения незаконным, суд выносит решение о восстановлении работника на прежней работе с выплатой среднего заработка за все время вынужденного прогула и возмещении работнику денежной компенсации морального вреда.

В случае признания увольнения незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, может по заявлению работника принять решение об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию.

Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, после признания увольнения незаконным суд выносит решение не о восстановлении работника, а об изменении формулировки основания увольнения, то дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом.

Таким образом, требования истца Логвин Т.В. об изменении формулировки причины (основания) увольнения на увольнение по собственному желанию, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула и денежной компенсации морального вреда, подлежат удовлетворению. При этом дата увольнения должна быть изменена на дату вынесения решения судом.

Размер средней заработной платы суд определяет исходя из требований ст. 139 ТК РФ, в соответствии с которой для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

Поскольку Трудовой кодекс РФ установил единый порядок исчисления средней заработной платы для всех случаев определения ее размера, в таком же порядке следует определять средний заработок при взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула.

При определении размера оплаты времени вынужденного прогула, исходя из положений трудового договора от ДД.ММ.ГГГГ,расчета, представленного работодателем и не оспариваемом истцом, объяснений сторон, суд приходит к выводу, что сумма, подлежащая взысканию в пользу истца Логвин Т.В. за период вынужденного прогула со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ составляет <данные изъяты> (в ДД.ММ.ГГГГ года за 15 смен - ДД.ММ.ГГГГ.; в ДД.ММ.ГГГГ за 19 смен - <данные изъяты> рублей).

Как следует из ст. 237 ТК РФ, моральный вред, причинённый работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Как установлено в судебном заседании, действия работодателя, связанные с увольнением Логвин Т.В. неправомерны и, следовательно, истец обоснованно просит возместить моральный вред, причиненный ей этими действиями.

При определении размера компенсации морального вреда, суд принимает во внимание степень вины причинителя вреда, в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда; степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями потерпевшего, которая оценивается с учётом конкретных обстоятельств, свидетельствующих о тяжести перенесённых страданий и индивидуальных особенностей потерпевшего.

Учитывая обстоятельства дела, степень и характер причинённых истцу нравственных страданий, требования разумности и справедливости, отсутствие тяжких последствий, суд полагает, что размер денежной компенсации морального вреда подлежит снижению.

       В соответствии со ст. 393 ТК РФ, при обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.

В силу ст. 103 ГПК РФ, государственную пошлину, от уплаты которой истец освобожден, следует взыскать с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в федеральный бюджет.

Руководствуясь ст. ст. 81, 100-103, 139, 237, 394 ТК РФ, ст. ст. 11, 56, 198, 199 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

исковые требования Логвин Т.В. к обособленному подразделению гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» о признании увольнения незаконным, об изменении формулировки причины увольнения, оплате за дни вынужденного прогула и компенсации морального вреда, удовлетворить.

Изменить формулировку причины увольнения Логвин Т.В., уволенной приказом директора обособленного подразделения гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» №-к от ДД.ММ.ГГГГ за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей (прогул) (п.п. «а» п. 6 ст.81 Трудового кодекса РФ) и считать Логвин Т.В. уволенной с должности <данные изъяты> в связи с расторжением трудового договора по инициативе работника (по собственному желанию) (ст. 80 Трудового кодекса РФ) с ДД.ММ.ГГГГ.

Взыскать с обособленного подразделения гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» в пользу Логвин Т.В. средний заработок за время вынужденного прогула в сумме <данные изъяты> и денежную компенсацию морального вреда в сумме <данные изъяты> рублей, а всего <данные изъяты>.

Взыскать с обособленного подразделения гостиница «Полисть» общества с ограниченной ответственностью «Новтуринвест» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме <данные изъяты>.

Решение может быть обжаловано в судебную коллегию по гражданским делам Новгородского областного суда в течение 10 дней со дня составления мотивированного решения: с ДД.ММ.ГГГГ.

Судья:                                                                      И.Ф. Шеремета