Дело № РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации гор.Махачкала 02 марта 2011 года Федеральный суд Советского района гор. Махачкалы в составе: председательствующего Гасанова Ш.О., с участием помощника прокурора Советского района г.Махачкалы Абакарова А.А., истца Нагметуллаева М.Н., его представителя Нагметулаева А.Н., представителя ответчика Таимова О.М., при секретаре Тихаевой М.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Негматулаева М.Н. к МВД по РД о признании приказа МВД по РД № от ДД.ММ.ГГГГ незаконным, восстановлении на работе и взыскании заработной платы за вынужденный прогул, Установил: Считая увольнение незаконным Нагметуллаев М.Н обратился в суд с иском к МВД по РД о признании приказа об увольнении: № от ДД.ММ.ГГГГ МВД по РД незаконным, восстановлении на работе и взыскании заработной платы за вынужденный прогул, указывая что приказом МВД по РД № от ДД.ММ.ГГГГ он был назначен командиром взвода ОБ ДПС ГИБДД МВД по РД. По истечению 9 месяцев службы на вновь назначенной должности приказом Министра ВД по РД № от ДД.ММ.ГГГГ был зачислен в распоряжение МВД по РД с последующим увольнением по п. «и» ст. 19 Закона РФ «О милиции». Данный приказ им был обжалован и восстановлен в должности командира 8 взвода ОБ ДПС ГИБДД МВД по РД, с выплатой компенсации за вынужденный прогул. Затем приказом МВД по РД № от ДД.ММ.ГГГГ он вновь уволен по достижении предельного возраста, незаконно. Он прошел аттестацию, согласно которой его признали соответствующим занимаемой должности. Данное заключение аттестационной комиссии утверждено Министром ВД по РД, что дает ему преимущественное право при замещении вышестоящей должности, а также при сокращении должности. Он добросовестно исполняет свои обязанности, считает, что его преследуют по службе. В судебном заседании истец и его представитель Нагметулаев А.Н требования по изложенным в иске основаниям поддержали и просили удовлетворить. Представитель ответчика МВД по РД по доверенности Таимов О.М. исковые требования не признал и показал, что истец уволен из ОВД приказом МВД по Республике Дагестан на основании ст.19 п. «б» Закона РФ «О милиции» (по достижению предельного возраста) на основании приказа МВД России от 06.12.2010г. законно и обоснованно. В соответствии со ст.59 положения о службе в ОВД РФ в интересах службы при положительной аттестации и отсутствии медицинских противопоказаний сотрудники органов внутренних дел могут быть оставлены на службе сверх установленного предельного возраста на срок до 5 лет начальниками, которым предоставлено право назначения на должности этих сотрудников. В исключительных случаях срок оставления на службе сотрудников ОВД из числа лиц среднего, старшего и высшего начальствующего состава может быть продлен в таком же порядке повторно на пять лет. Наличие исключительных случаев дает руководителю, имеющему право назначения на должность только право, на оставление на службе сотрудника достигшего предельного срока службы, а не обязывает его. В соответствии с п.6 ст.59 Положения, даже принятие решения о продлении срока оставления на службе не исключает возможности увольнения сотрудника органов внутренних дел по достижении предельного срока службы в ОВД, как следует из указанной нормы Положения, после достижения Нагметулаевым Н.М. возраста 45 лет, министру ВД по РД дано право уволить его в любой момент. Поводом к увольнению Нагметуллаева Н.М. послужило то обстоятельство, что истец достиг возраста 52 лет, при установленном предельном возрасте в звании «капитан милиции» - 45 лет (п.2 ст. 50 Положения о службе). Порядок увольнения, предусмотренный Положением о службе, при увольнении истца был соблюден, было подготовлено представление к увольнению, и о предстоящем увольнении истец был уведомлен за 2 месяца до увольнения ДД.ММ.ГГГГ Кроме того, на момент увольнения Нагметуллаев Н.М. имел три действующих взыскания. Истцом так же пропущен предусмотренный ст.392 ТК РФ месячный срок обращения в суд. Просит в иске отказать. Выслушав объяснения сторон, заключение прокурора, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему. В соответствии с п. «Б» части 7 ст.19 Закона РФ «О милиции» сотрудники милиции могут быть уволены со службы в связи с достижением предельного возраста. Судом установлено, что истец уволен из ОВД приказом МВД по Республике Дагестан № от 06.12.2010г. по ст.19 п. «Б» Закона РФ «О милиции» (по достижению предельного возраста). Из исследованных в ходе судебного заседании материалов дела и личного дела на Нагметуллаева Н.М. следует, что согласно списков сотрудников МВД Республики Дагестан оставленных на службе сверх установленного возраста (вторично) утвержденного министром ВД по Республике Дагестан ДД.ММ.ГГГГ истцу продлен срок контракта до ДД.ММ.ГГГГ. Истец на день увольнения имеет три взыскания; приказ № от ДД.ММ.ГГГГ в виде -выговора; приказ № от ДД.ММ.ГГГГ в виде строго выговора и приказ № от ДД.ММ.ГГГГ в виде - неполного служебного несоответствия. Служба сотрудников ОВД регулируется специальными нормативными актами, Законом РФ «О милиции» и Положением о прохождении службы в ОВД Российской Федерации, утвержденным Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 23 декабря 1992 года. Законодательство Российской Федерации о труде применяется к правоотношениям, возникшим в связи с прохождением службы в ОВД, в случаях, предусмотренных специальными правовыми актами, либо тогда, когда эти правоотношения не урегулированы ими и требуется применение норм Трудового кодекса. Согласно статье 19 Закона РФ «О милиции» содержится перечень оснований увольнения сотрудников милиции со службы, в который входит и такое основание, как достижение сотрудником предельного возраста, установленного ст.19 Положением о службе в ОВД Российской Федерации. В соответствии с ч.З ст.59 Положения о службе в ОВД сотрудники милиции, достигшие предельного возраста, установленного настоящей статьей для службы в ОВД подлежат увольнению, за исключением случаев, предусмотренных законом и настоящим Положением. В соответствии с ч. 4 вышеуказанной статьи в интересах службы при положительной аттестации и отсутствии медицинских противопоказаний сотрудники органов внутренних дел в персональном порядке и с их согласия могут быть оставлены на службе сверх установленного предельного возраста на срок 5 лет. Согласно п. 17.10 Инструкции о порядке применения Положения о службе в ОВД Российской Федерации, утвержденной приказом МВД России от 14.12.1999г. №1038, решения об оставлении сотрудников на службе сверх установленного для них предельного возраста принимаются начальниками, имеющими право назначения этих сотрудников на должность, путем утверждения персональных списков. Списки сотрудников ОВД, оставляемых на службе сверх установленного возраста, составляются кадровыми подразделениями ежегодно до 1 марта. В списке сотрудников органов внутренних дел, оставляемых на службе сверх установленного возраста, по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ истец значится под №, следовательно, приказ об увольнении истца ответчиком издан преждевременно, то есть до истечения срока контракта. Сотрудники, имеющие специальные звания среднего начальствующего состава (от младшего лейтенанта милиции до подполковника милиции) могут состоять на службе до достижения ими 45 - летнего возраста. Как следует из личного дела истцу исполнилось 52 лет, выслуга лет в календарном исчислении составляет 24 года 02 месяцев и 08 дней, а в льготном исчислении составляет 25 лет 01 месяца 23 дня. Срок службы после 45 лет истцу продлевался 2 раза. Продление срока службы, есть право работодателя и не носит обязательный характер. А исключительные обстоятельства оставления на службе сотрудника достигшего 45 лет, указанные в Положении о службе носят рекомендательный характер для работодателя. Таким образом, порядок увольнения истца из ОВД, предусмотренный ст.59 Положения о прохождении службы в ОВД РФ, работодателем нарушен, истец уволен до истечения срока контракта, то есть до ДД.ММ.ГГГГ. Согласно п.5 ст.394 ТК РФ в случае признания формулировки причины увольнения неправильной или не соответствующей закону суд, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, обязан изменить ее указать в решении причину и основания увольнения в точном соответствии с формулировкой настоящего Кодекса или иного федерального закона. По смыслу назанной нормы закона, если работник, с которым заключен срочный трудовой договор, был незаконно уволен с работы до истечения срока договора, суд восстанавливает работника на прежней работе, а если на время рассмотрения спора судом срок трудового договора уже истек, — признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение в связи с истечением срока трудового договора ( п.60 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Таким образом, в иске Нагметуллаева М.Н. о восстановлении на работе, следует отказать. Приказ МВД по РД № от ДД.ММ.ГГГГ об увольнении Нагметуллаева М.Н. следует признать незаконным. Изменить формулировку увольнения Нагметуллаева М.Н.; уволен из органов внутренних дел по п. «Б» части 7 ст.19 Закона РФ «О милиции» (по достижении предельного возраста) с ДД.ММ.ГГГГ. Доводы истца о том, что его преследовали по службе, ничем не подтверждены. Три действующих дисциплинарных взысканий, в случае не согласия с ними истцом не оспорены, а его доводы голословны. В соответствии с п.6 ст.394 ТК РФ в случае увольнения с нарушением установленного порядка увольнения суд может по требованию работника вынести решение о взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула, следовательно в пользу истца следует взыскать заработную плату за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Доводы ответчика о том, что истцом пропущен срок обращения в суд, не состоятельны. Согласно ст.392 ТК РФ работник имеет право обратиться в суд с иском о восстановлении на работе в течение месяца со дня вручения копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки. Истец уволен ДД.ММ.ГГГГ. Как следует из материалов дела, истец ранее ДД.ММ.ГГГГ обратился в суд о восстановлении на работе и определением суда от ДД.ММ.ГГГГ, заявление истца оставлено без движения, следовательно, истцом предусмотренные законом сроки обращения в суд не пропущены. РЕШИЛ: В иске Негматулаева М.Н. к МВД по РД о восстановлении на работе, отказать. Признать приказ МВД по РД № от ДД.ММ.ГГГГ об увольнении Негматулаева М.Н. незаконным. Изменить формулировку увольнения Негматулаева М.Н.; уволен из органов внутренних дел по п. «Б» части 7 ст.19 Закона РФ «О милиции» (по достижении предельного возраста) с ДД.ММ.ГГГГ. Взыскать с МВД по Республике Дагестан в пользу Негматулаева М.Н. заработную плату за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Мотивированное решение составлено 05 марта 2011 года. Решение может быть обжаловано в Верховный суд РД в течение десяти дней со дня составления мотивированного решение. Председательствующий: Гасанов Ш.О.