44у-89/11 ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА Санкт-Петербургского городского суда Санкт - Петербург «21» сентября 2011 года Президиум Санкт-Петербургского городского суда в составе: Председательствующего ПАВЛЮЧЕНКО М.А., Членов Президиума ЯКОВЛЕВОЙ Т.И., БОГОСЛОВСКОЙ И.И., ЧЕРКАСОВОЙ Г.А. При секретаре Петрове А.Ю. рассмотрел в судебном заседании уголовное дело № 1-384/09 по надзорной жалобе осужденного Николаева А.В. о пересмотре приговора Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 17 июня 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 21 октября 2009 года. Приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 17 июня 2009 года Николаев А.В., (...), ранее судимый: - 30 января 1997 года Невским районным судом Санкт-Петербурга по п.п. «б», «в», «г» ч.2 ст. 158 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по п.п. «б», «г» ч.2 ст. 162 УК РФ к 8 годам лишения свободы, с конфискацией имущества; по ч.1 ст. 213 УК РФ к 2 годам лишения свободы; ч.1 ст. 109 УК РСФСР (в редакции Закона от 27 октября 1960 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 40 УК РСФСР путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет, с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. По постановлению Солекамского районного суда Пермской области от 09 декабря 2002 года освобожден условно-досрочно на срок 11 месяцев 29 дней; - 23 сентября 2003 года Красногвардейским районным судом Санкт-Петербурга по ч.3 ст. 30, ч. 3 ст. 158, п. «б» ч.2 ст. 166 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Невского районного суда Санкт-Петербурга от 30 января 1997 года, окончательно назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, с конфискацией имущества, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима; по определению Кольского районного суда Мурманской области от 15 октября 2004 года освобожден условно-досрочно на срок 05 месяцев 07 дней. Осужден: по п. «в» ч.4 ст. 162 УК РФ к 9 годам лишения свободы, без штрафа; по ч. 4 ст. 111 УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Николаеву А.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 21 октября 2009 года приговор Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 17 июня 2009 года оставлен без изменения. Постановлением судьи Санкт-Петербургского городского суда от 30 марта 2010 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Николаева А.В. отказано. Постановлением Ловозерского районного суда Мурманской области от 17 февраля 2011 года, принятым в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ, Николаев А.В. считается осужденным: - по приговору Невского районного суда Санкт-Петербурга от 30 января 1997 года по ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 31 октября 2002 года) к 4 годам 11 месяцам лишения свободы; по ч.2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08 декабря 2003 года) к 7 годам 11 месяцам лишения свободы; по ч.1 ст. 109 УК РСФСР (в редакции от 27 октября 1960 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 40 УК РСФСР, путем поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием окончательно к отбытию 7 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; - по приговору Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 23 сентября 2003 года по ч.1 ст. 166 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года), с применением ст. 64 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 30 января 1997 года в виде 3 месяцев лишения свободы, окончательно к наказанию в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы; - от наказания, назначенного приговором Невского районного суда Санкт-Петербурга от 30 января 1997 года по ст. 213 ч.1 УК РФ и от наказания, назначенного приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 23 сентября 2003 года по ст. 158 ч.1 УК РФ Николаев А.В. освобожден за отсутствием в его действиях составов преступлений; - освобожден от дополнительного наказания в виде конфискации имущества. Постановлением и.о. председателя Санкт-Петербургского городского суда от 03 августа 2011 года в порядке ч.4 ст. 406 УПК РФ отменено постановление судьи Санкт-Петербургского городского суда от 30 марта 2010 года об отказе в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Николаева А.В., возбуждено надзорное производство и надзорная жалоба вместе с уголовным делом № 1-384/09 передана на рассмотрение Президиума Санкт-Петербургского городского суда. В надзорной жалобе осужденный Николаев А.В. ставит вопрос об изменении приговора и кассационного определения в части назначенного наказания, ввиду неправильного применения уголовного закона. Заслушав доклад судьи Лакова А.В.; выслушав мнение адвоката Михальчик Е.А., поддержавшей надзорную жалобу и просившей ее удовлетворить; выслушав мнение заместителя прокурора Санкт-Петербурга Кехиопуло Ф.А., полагавшего необходимым надзорную жалобу удовлетворить частично, Президиум У С Т А Н О В И Л: Приговором Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 17 июня 2009 года Николаев А.В. признан виновным в совершении 25 декабря 2008 года разбоя, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, и с угрозой применения такого насилия, с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего, а также он признан виновным в совершении 25 декабря 2008 года умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, повлекшего по неосторожности смерть потерпевшего. Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах. В надзорной жалобе осужденный Николаев А.В. ставит вопрос об изменении приговора и кассационного определения в части назначенного наказания, ввиду неправильного применения уголовного закона. В обоснование жалобы указывает, что судом в качестве доказательства его вины в совершении преступлений признана явка с повинной и данное обстоятельство должно было быть учтено при назначении наказания в качестве смягчающего обстоятельства согласно п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Ссылается на то, что суд кассационной инстанции в данной части надлежащим образом не проверил приговор Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга. Кроме того, осужденный Николаев А.В. указывает на то, что Ловозерским районным судом Мурманской области от 17 февраля 2011 года приведены в соответствие с новым уголовным законом приговор Невского районного суда Санкт-Петербурга от 30 января 1997 года и приговор Красногвардейского районного суда от 23 сентября 2003 года. Полагает, что на момент совершения преступления 25 декабря 2008 года судимости были погашены, и в его действиях отсутствовал рецидив преступлений, в связи с чем, к нему необходимо применить положения ч.1 ст. 62 УК РФ. Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы надзорной жалобы, Президиум находит ее подлежащей частичному удовлетворению, а приговор суда и кассационное определение - изменению по следующим основаниям. Установленные судом фактические обстоятельства уголовного дела и юридическая квалификация действий в надзорной жалобе не оспариваются. Назначая наказание, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, все данные о личности Николаева А.В., смягчающие обстоятельства - наличие малолетних детей и тяжкого заболевания, отягчающее обстоятельство – опасный рецидив преступлений. Вместе с тем, из материалов уголовного дела следует, что 26 декабря 2008 года Николаев А.В. написал явку с повинной, добровольно сообщив о совершении 25 декабря 2008 года разбоя в отношении Е. и И., а также о совершении умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшего по неосторожности смерть И. в (...) (том 1 л.д. 29-31). В описательно-мотивировочной части приговора в качестве доказательства вины осужденного в совершении преступлений судом признана и приведена явка с повинной Николаева А.В. При этом, в нарушение требований п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ явка с повинной, будучи установленной судом первой инстанции, не признана в качестве смягчающего обстоятельства, и не учитывалась при назначении Николаеву А.В. наказаний за совершенные преступления. Суд кассационной инстанции в нарушение требований уголовного закона также не учел данное обстоятельство. Приговор суда и кассационное определение в данной части подлежат изменению. Кроме того, действия осужденного Николаева А.В. в части совершения умышленного причинения тяжкого вреда здоровью, повлекшего по неосторожности смерть И. в соответствии с положениями ст. 9 УК РФ квалифицированы по ч.4 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ). В связи с принятием 07 марта 2011г. Федерального закона РФ № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» Президиум в силу ст. 10 УК РФ полагает необходимым действия Николаева А.В. переквалифицировать на новый уголовный закон и назначить ему наказание за указанное преступление с учетом требований ст.ст. 6, 60, 61, п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ. Таким образом, приговор суда и кассационное определение подлежат изменению на основании ч.1 ст. 409, п.3 ч.1 ст. 379 УПК РФ, а назначенное Николаеву А.В. наказание подлежит смягчению. Доводы надзорной жалобы осужденного Николаева А.В. о погашении предыдущих судимостей, об отсутствии в его действиях рецидива преступлений и о необходимости применения положений ч.1 ст. 62 УК РФ удовлетворению не подлежат по следующим основаниям. В соответствии с п. «г» ч.3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания. В соответствии с ч. 4 ст. 86 УК РФ если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний. Как следует из материалов уголовного дела, Николаев А.В. был осужден по приговору Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 23 сентября 2003 года с применением положений ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Невского районного суда Санкт-Петербурга от 30 января 1997 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Ловозерского районного суда Мурманской области от 17 февраля 2011 года) за совершение, в том числе, и тяжких преступлений. От отбывания наказания в виде лишения свободы Николаев А.В. освобожден условно-досрочно 15 октября 2004 года. Преступления, за которые Николаев А.В. осужден по приговору Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 17 июня 2009 года, совершены им 25 декабря 2008 года, то есть до истечения шести лет с момента освобождения. При таких обстоятельствах, в действиях осужденного Николаева А.В. в силу п. «б» ч.2 ст. 18 УК РФ содержится опасный рецидив преступлений и оснований для применения положений ч.1 ст. 62 УК РФ не имеется. Руководствуясь ст. 407, п.6 ч.1 ст. 408 УПК РФ, Президиум П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу осужденного НИКОЛАЕВА А.В. удовлетворить частично. Приговор Красногвардейского районного суда Санкт-Петербурга от 17 июня 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда от 21 октября 2009 года в отношении НИКОЛАЕВА А.В. изменить: - в соответствии с п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего НИКОЛАЕВУ А. В. наказание – явку с повинной; - смягчить осужденному НИКОЛАЕВУ А.В. наказание по п. «в» ч.4 ст. 162 УК РФ до 8 (восьми) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы, без штрафа; - переквалифицировать действия НИКОЛАЕВА А.В. с ч.4 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ) на ч.4 ст. 111 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ от 07 марта 2011г. № 26-ФЗ) и назначить ему по данному закону наказание в виде лишения свободы сроком на 7 (семь) лет 9 (девять) месяцев без ограничения свободы; - в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно НИКОЛАЕВУ А.В. назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 (девять) лет 6 (шесть) месяцев, без штрафа и без ограничения свободы. В остальном приговор суда и кассационное определение оставить без изменения. ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ ПАВЛЮЧЕНКО М.А.