САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

Рег. № №... Дело № 1- 489/ 11г. судья: Мещерякова Л.Н.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Санкт-Петербургского городского суда в составе:

председательствующего Орловой Р.Е.

судей Попова А.Е. и Дебатур Т.Е.

при секретаре Волковой В.В.

рассмотрела в судебном заседании 02 августа 2011года кассационные представление государственного обвинителя – помощника прокурора Калининского района Санкт – Петербурга Кокорева С.В. и жалобу Свиридова И.В. на приговор Калининского районного суда Санкт - Петербурга от 07 июня 2011 года, которым –

СВИРИДОВ ИГОРЬ ВИТАЛЬЕВИЧ <дата> года рождения, уроженец <адрес>, гр. РФ,

ранее судимый:

08.07.2008г. по ч.1 ст. 158, ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год,

11.07.2008г. по ч. 1 ст. 158, ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год,

15.08.2008г. по ч.3 ст. 30 ч.1 ст.158, ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 1 год,

26.12.2008г. по п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединены не отбытые наказания по приговорам от 08.07.2008г, 11.07.2008г. и окончательно к отбытию назначено 2 года лишения свободы,

24.04.2009г. по ч. 3 ст. 30 ч.1 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 15.08.2008г. и назначено наказание 1 год 1 месяц лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 26.12.2008г. окончательно назначено к отбытию 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии – поселении, освобожден на основании постановления <...> <...> от 30.12.2009г. условно-досрочно на срок 1 год 2 месяца 2 дня,

осужден:

07.02.2011г. по ч.1 ст.ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору от 24.04.2009г. и окончательно к отбытию назначено 2 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

по настоящему приговору –

по п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы,

по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа,

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено к отбытию 5 лет 2 месяца лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы,

на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного приговором от 07.02.2011г. окончательно к отбытию назначено 5 лет 4 месяца лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Дебатур Т.Е., выступление осужденного Свиридова И.В., адвоката Корниловой Е.Ю., действующей в его защиту, поддержавших доводы жалобы и кассационного представления, выступление прокурора Сапруновой Ю.Ю., просившей об изменении приговора по доводам кассационного представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

В кассационном представлении государственный обвинитель Кокорев С.В. просит приговор изменить:

- переквалифицировать действия Свиридова И.В. с п. «б» ч. 2 ст.228-1 УК РФ на ч.3 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, в остальной части приговор оставить без изменения.

В обосновании доводов ссылается на неправильное применение уголовного закона, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Не оспаривая выводов суда о виде и размере назначенного наказания, государственный обвинитель указывает на неправильную квалификацию действий осужденного в части продажи наркотического средства смеси, содержащей героин, Я.., при этом суд установил, что действия осужденного носили неоконченный характер, в описательно-мотивировочной части приговора суд установил, что Свиридов совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства – смеси, содержащей героин массой <...>, что является крупным размером, гражданину Я., однако, свои преступные действия не смог довести до конца по независящим от него обстоятельствам, указанное выше наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции из незаконного оборота.

Вместе с тем, давая юридическую оценку действиям осужденного в указанной части, суд квалифицировал их как оконченный состав преступления по п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, а не по ч.3 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, в резолютивной части приговора также осужденный Свиридов И.В. признан виновным по п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, соответственно назначено наказание.

При таких обстоятельствах допущенное неправильное применение уголовного закона существенно, повлекло постановление незаконного необоснованного приговора, что влечет его изменение.

В кассационной жалобе осужденный Свиридов И.В. просит об изменении приговора, переквалификации действий с п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, снижении назначенного наказания с учетом смягчающих наказание обстоятельств, совокупность которых является исключительной, дающей право на применение положений ст. 64 УК РФ.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, оценив доводы кассационных жалобы и представления, выслушав участников процесса, находит приговор подлежащим изменению в виду неправильного применения уголовного закона, несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, установленным фактическим обстоятельствам по делу, несправедливости назначенного наказания.

Выводы суда о виновности Свиридова И.В., как в незаконном хранении <дата>. без цели сбыта наркотического средства - смеси, содержащей героин массой <...>, то есть в особо крупном размере, так и в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, а именно смеси, содержащей героин массой <...> гр. Я.. <дата>. около <...> мин. в <адрес> то есть в крупном размере, при обстоятельствах, правильно установленных судом и изложенных в приговоре, основаны на полно и всесторонне исследованных в судебном заседании доказательствах, которым судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ.

Суд обоснованно пришел к выводу о наличии в действиях осужденного Свиридова И.В. составов вышеуказанных преступлений.

Вместе с тем суд, правильно установив фактические обстоятельства по делу, давая юридическую оценку содеянному Свиридовым И.В., необоснованно указал, что действия по продаже наркотического средства гр. Я.. надлежит квалифицировать, как незаконный сбыт наркотического средства – смеси, содержащей героин массой <...>, то есть в крупном размере, по п. «б» ч.2 ст. 228 -1 УК РФ, то есть как оконченный состав преступления. Указанный вывод суда не основан на материалах дела и противоречит совокупности собранных по делу доказательств – показаниям свидетелей, иным, приведенным в обоснование вины, доказательствам, исследованным судом.

Действия осужденного Свиридова И.В. надлежало квалифицировать по ч.3 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228 -1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

При таких обстоятельствах доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного о неправильном применении уголовного закона судебная коллегия находит убедительными.

По мнению судебной коллегии, суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для признания факта выдачи хранившегося при задержанном наркотического средства – смеси, содержащей героина массой <...>, как добровольной выдачи, в связи с чем осужденный мог быть освобожден от уголовной ответственности. Выдача вышеуказанного наркотического средства имела место в связи с задержа6нием Свиридова И.В. по подозрению в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотиков.

Оценивая доводы осужденного о назначении несоответствующего тяжести содеянного наказания, которое, по его мнению, является чрезмерно суровым, судебная коллегия находит, что и в этой части суд не в достаточной степени принял во внимание и учел наличие ряда смягчающих наказание обстоятельств, совокупность которых могла быть признана исключительной и дающей основание для применения положений ст. 64 УК РФ при назначении наказания за данное преступление.

Довод осужденного о несправедливости назначенного наказания судебная коллегия также находит убедительным.

Из материалов дела, усматривается, что осужденный в ходе судебного разбирательства полностью признал себя виновным, давал последовательные показания об обстоятельствах содеянного, страдая <...>, добровольно проходил курсы лечения, то есть имел намерение вести добропорядочный образ жизни, страдает рядом тяжелых заболеваний и нуждается в лечении и наблюдении специалистов.

Назначая осужденному Свиридову И.В. наказание по ч.3 ст. 30 п. «б» ч. 2 ст.228 - 1 УК РФ, судебная коллегия полагает возможным признать наличие указанной совокупности смягчающих наказание обстоятельств исключительной, в связи с чем назначить наказание в виде лишения свободы ниже низшего предела.

Назначенное по ч.2 ст. 228 УК РФ наказание соразмерно содеянному и данным о личности осужденного.

При таких обстоятельствах судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению на основании п.4 ст.380, п.2 ст.382, ч.1 ст.383 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Приговор Калининского районного суда Санкт – Петербурга от 07 июня 2011 года в отношении СВИРИДОВА ИГОРЯ ВИТАЛЬЕВИЧА изменить.

Переквалифицировать действия Свиридова Игоря Витальевича с п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ и по данной статье назначить наказание в виде лишения свободы на основании ст. 64 УК РФ сроком на 4 года 6 месяцев без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний Свиридову И.В. к отбытию назначить 4 года 8 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы,

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору от 07.02.2011года, окончательно к отбытию назначить 4 года 10 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы.

В остальной части этот же приговор в отношении Свиридова И.В. оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного Свиридова И.В., кассационное представление государственного обвинителя Кокорева С.В. удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: