по делу об административном правонарушении 19 сентября 2012 года г. Саяногорск Судья Саяногорского городского суда Республики Хакасия Авдонина М.А., при секретаре Колпаковой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя: Шимолина Е.И., <данные изъяты>, ранее не привлекавшейся к административной ответственности, УСТАНОВИЛ: ДД.ММ.ГГГГ, в 11 часов 20 минут, в отделе по реализации DVD дисков принадлежащий индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И., расположенном по адресу: <адрес> магазине «<данные изъяты>», продавец ФИО1 реализовала DVD диск «<данные изъяты>» со следующими видеофильмами: <данные изъяты><данные изъяты> стоимостью <данные изъяты> рублей за один DVD диск, с признаками контрафактности. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, Шимолина Е.И. в судебное заседание не явилась, извещена о времени, месте рассмотрения дела. Согласно телефонограмме, участвовать в судебном заседании не желает, полагается при вынесении решения на усмотрения суда. Исследовав материалы дела, прихожу к следующему. Правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, выражается в действиях лиц, незаконно использующих произведения или фонограммы, которые являются контрафактными либо на них указана ложная информация об их изготовителях, месте их производства, обладателях авторских и смежных прав, а равно иным образом нарушающих авторские и смежные права в целях извлечения доходов, при этом, субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла. Согласно рапорту оперуполномоченного ОЭБиПК МО МВД России «Саяногорский» от ДД.ММ.ГГГГ следует, что у них имеется информация о том, что индивидуальный предприниматель Шимолина Е.И. осуществляет продажу DVD-CD компакт дисков с аудиовизуальной продукцией с визуальными признаками контрафактности (л.д. <данные изъяты>). Протоколом проверочной закупки от ДД.ММ.ГГГГ установлено, что продавец торгового отдела DVD дисков, принадлежащего индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И., расположенном по адресу: <адрес> магазине «<данные изъяты>», реализовала DVD диск <данные изъяты>, стоимостью <данные изъяты> рублей за один DVD диск, имеющие признаки контрафакта, а именно: на внутреннем кольце дисков отсутствовала информация об изготовителе и номере лицензии, на диске более двух фильмов (л.д. <данные изъяты>). Проверочная закупка проведена на основании постановления, утвержденного заместителем начальника МО МВД России «Саяногорский» от ДД.ММ.ГГГГ (л.д. <данные изъяты>). Факт продажи DVD диска «<данные изъяты> подтверждается обменный чеком (л.д. <данные изъяты>). В ходе осмотра места происшествия от ДД.ММ.ГГГГ в присутствии понятых вотделе по реализации DVD дисков принадлежащий индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И., расположенном по адресу: <адрес> магазине «<данные изъяты>», изъято 136 DVD дисков имеющих признаки контрафактности (л.д. <данные изъяты>). Как следует из протокола об административном правонарушении от ДД.ММ.ГГГГ №, в 11 часов 20 минут ДД.ММ.ГГГГ в отделе по реализации DVD дисков принадлежащий индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И., расположенном по адресу: <адрес> магазине «<данные изъяты>», продавец ФИО1 реализовала DVD диск <данные изъяты> стоимостью <данные изъяты> рублей за один DVD диск (л.д. <данные изъяты>). Сведения, содержащиеся в протоколе об административном правонарушении нашли свое подтверждение в рапорте ст. инспектора ГИАЗ МО МВД России «Саяногорский» ФИО2 (л.д. <данные изъяты> Сведения об осуществлении Шимолина Е.И. индивидуальной предпринимательской деятельности подтверждается свидетельствами о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей записи об индивидуальном предпринимателе, о постановке на учет физического лица в налоговом органе (л.д. <данные изъяты>). Согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ установлено, что 136 DVD дисков, представленные на экспертизу, не соответствуют требованиям легитимной (лицензионной) продукции (л.д. <данные изъяты>). Оценивая заключение эксперта МВД РФ ЭКЦ № от ДД.ММ.ГГГГ, прихожу к следующему. Согласно п. 90 Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 года № 55, при продаже экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных продавец обязан предоставить покупателю помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, следующую информацию о предлагаемом к продаже товаре, наличие которой на каждом экземпляре (упаковке) является обязательным, в т.ч. наименование, место нахождения изготовителя экземпляра аудиовизуального произведения, фонограммы, программы для электронных вычислительных машин и базы данных, а также номер лицензии на осуществление деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если указанная деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу федерального закона или договора). Как следует из Письма ФТС РФ от 29 июня 2007 года № 01-06/24387 «О направлении Методических рекомендаций по квалификации и расследованию административных правонарушений, предусмотренных частью первой статьи 7.12 и статьей 14.10 КоАП РФ (нарушения в сфере интеллектуальной собственности)» к признакам контрафактности аудиовизуальных произведений могут относиться отсутствие маркировки, содержащей наименование лицензиата и номера лицензии на корпусе аудио- или видеокассеты, на корпусе (защитном кожухе) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннем кольце оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания. Данная информация наносится при изготовлении экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм в соответствии с подп. «г» п. 4 Положения о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 2006 года № 252. Согласно п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом. Из разъяснений постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 года «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что материальный носитель может быть признан контрафактным только судом. При необходимости суд вправе назначить экспертизу для разъяснения вопросов, требующих специальных знаний. Учитывая, что заключением эксперта, составленным полно и объективно, установлено, что вышеперечисленные DVD диски не соответствуют требованиям лицензионной продукции, что является нарушением авторских и смежных прав, что согласуется с иными собранными по делу доказательствами в совокупности, прихожу к выводу о том, что DVD диски, изъятые у индивидуального предпринимателя Шимолина Е.И., являются контрафактной продукцией. При таких обстоятельствах, считаю вину Шимолина Е.И. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, доказанной, поскольку Шимолина Е.И. умышленно реализовывала контрафактный товар, ставив своей целью извлечение прибыли от продажи контрафактных дисков, а не использование их в личных целях. Как следует из примечания к ст. 2.4 КоАП РФ, по общему правилу индивидуальные предприниматели за совершенные им правонарушения несут административную ответственность в пределах санкции, предусматривающей административную ответственность должностных лиц, если законом не установлено иное. Поскольку санкция ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ не содержит специального указания на привлечение к административной ответственности индивидуальных предпринимателей как юридических лиц, а также, учитывая, что совершенное Шимолина Е.И. административное правонарушение связано с осуществлением ею предпринимательской деятельности, то назначение наказания Шимолина Е.И. следует осуществлять как для должностного лица. При назначении наказания, учитываю статус субъекта административного правонарушения, характер совершенного индивидуальным предпринимателем Шимолина Е.И. правонарушения, общественную опасность правонарушения, ее социальное положение, наличие обстоятельств, смягчающих административную ответственность, которым является раскаяние лица, совершившего административное правонарушение, наличие одного ребенка, наличие обстоятельств, отягчающих административную ответственность, в связи с чем, считаю необходимым назначить индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И. минимальное наказание, предусмотренное для должностных лиц санкцией ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ. В соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом, вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению. Согласно п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными и по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации, если иные последствия не предусмотрены настоящим Кодексом. Учитывая, что изъятые ДД.ММ.ГГГГ DVD диски в количестве 136 штук с фильмами: <данные изъяты> являются контрафактными, их реализация нарушает авторские права, то перечисленные DVD диски в количестве 136 штук подлежат изъятию из оборота и уничтожению. В соответствии с ч. 2 ст. 30.1 КоАП РФ с учетом материального положения лица, привлеченного к административной ответственности, уплата административного штрафа может быть рассрочена судьей, вынесшим постановление, на срок до трех месяцев. На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 7.12, ст. 29.10 КоАП РФ, ПОСТАНОВИЛ: Признать индивидуального предпринимателя Шимолина Е.И. виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ. Назначить индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И. административное наказание в виде административного штрафа в размере <данные изъяты> рублей. Изъять из оборота и уничтожить 136 DVD дисков: <данные изъяты>, без выплаты индивидуальному предпринимателю Шимолина Е.И. компенсации. <данные изъяты> Разъяснить Шимолина Е.И., что неуплата административного штрафа в установленный срок влечет наложение штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток. На постановление может быть подана жалоба в Верховный суд Республики Хакасия в течение десяти суток с момента получения или вручения копии постановления через Саяногорский городской суд Республики Хакасия. Настоящее постановление изготовлено в трех оригинальных экземплярах, имеющих одинаковую силу. Судья М.А. Авдонина