№ судья ФИО2 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 20 октября 2011 года г. Рязань Судебная коллегия по уголовным делам Рязанского областного суда в составе: председательствующего Кондаковой Л.М. судей Головнева К.К., Санниковой В.В. С участием прокурора отдела прокуратуры Рязанской области Алехиной О.Н., осужденного Павлушина В.В., адвоката Баландиной М.А. при секретаре Гориной О.С. рассмотрела в судебном заседании дело по кассационной жалобе адвоката ФИО10 возражениям государственного обвинителя заместителя прокурора Железнодорожного района г. Рязани ФИО8, кассационным представлениям прокурора Железнодорожного района г. Рязани ФИО9 на приговор Железнодорожного районного суда г. Рязани от 10 мая 2011 года, которым Павлушин Виталий Валерьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, зарегистрированный и проживавший по адресу: <адрес>, работавший <данные изъяты> <адрес>, со средним специальным образованием, холостой, ограниченно годный к военной службе, ранее судимый: 11 октября 2007 года Симоновским районным судом г.Москвы по ч.2 ст.228 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 5 лет, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 06.05.2010г. №81-ФЗ) к наказанию в виде 3 (трех) лет лишения свободы, на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждении по приговору Симоновского районного суда г.Москвы от 11 октября 2007 года, в соответствие со ст.70 УК РФ частично присоединено наказание по приговору Симоновского районного суда г.Москвы от 11 октября 2007 года и окончательно назначено 5 (пять) лет 2 (два) месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Заслушав доклад судьи Головнева К.К., объяснения осужденного Павлушина В.В. и его защитника – адвоката Баландиной М.А. об изменении приговора, мнение прокурора Алехиной О.Н. об изменении приговора, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: По приговору суда Павлушин В.В. признан виновным в том, что совершил незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере при следующих обстоятельствах: ДД.ММ.ГГГГ, точное время предварительным следствием не установлено, у Павлушина В.В. возник преступный умысел, направленный на совершение незаконных приобретения и хранения без цели сбыта, для личного потребления, наркотического средства – каннабиса (марихуаны). С целью реализации задуманного, ДД.ММ.ГГГГ, в 11 часов 30 минут, Павлушин В.В., зная о месте произрастания наркотикосодержащего растения - конопли, направился из д. <адрес> в <адрес> <адрес> к зданию заброшенной животноводческой фермы. Там, осознавая общественно опасный характер своих действий и желая их совершить, действуя умышленно, путем сбора верхушечных частей и листьев дикорастущего наркотикосодержащего растения конопли, он незаконно приобрел без цели сбыта 8624,0 грамма наркотического средства - каннабиса (марихуаны), которое сложил в заранее приготовленный и имевшийся у него при себе полимерный хозяйственный мешок. Намереваясь часть незаконно приобретенного наркотического средства хранить без цели сбыта на чердаке <адрес> в <адрес> <адрес>, а часть - перевезти и незаконно хранить без цели сбыта для личного потребления в г.Рязани, опасаясь быть застигнутым при совершении преступления, Павлушин В.В. оставил возле заброшенного здания животноводческой фермы в <адрес> <адрес> полимерный хозяйственный мешок с наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), который после того, как стемнело, примерно в 22 часа 30 минут этого же дня доставил в <адрес> <адрес> <адрес>. Часть приобретенного наркотического средства, массой 6970,0 грамм, Павлушин В.В. с целью дальнейшего его хранения разложил между балочных перекрытий чердака дома. Впоследствии данное наркотическое средство - каннабис (марихуану) Павлушин В.В. ДД.ММ.ГГГГ добровольно выдал сотрудникам Управления ФСКН России по Рязанской области, и тем самым наркотическое средство - каннабис (марихуана), массой 6970,0 грамм, было изъято из незаконного оборота, а уголовное преследование в отношении Павлушина В.В. в этой части прекращено. Другую часть наркотического средства, массой 1654,0 грамма, Павлушин В.В. поместил в полимерный пакет, намереваясь перевезти его в г. Рязань и продолжить там его незаконное хранение для личного потребления, без цели сбыта. ДД.ММ.ГГГГ, в 06 часов 40 минут, Павлушин В.В. с целью дальнейшего хранения наркотического средства и использования для личного потребления, без цели сбыта, взяв приготовленный заранее полимерный пакет с наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), массой 1654,0 грамма, и осуществляя его незаконное хранение, вышел из <адрес> в <адрес> <адрес> и проследовал на железнодорожную платформу <адрес> расположенную на территории Шиловского района Рязанской области. Там в 07 часов 30 минут ДД.ММ.ГГГГ он совершил посадку на электропоезд сообщением «Сасово - Рязань», на котором проследовал в г. Рязань до платформы <адрес>, перевезя (в рамках хранения) находившееся при нем наркотическое средство. Перевезенное наркотическое средство - каннабис (марихуану), массой 1654,0 грамма, Павлушин В.В. незаконно хранил при себе до 10 часов 00 минут ДД.ММ.ГГГГ. ДД.ММ.ГГГГ в 10 часов 00 минут преступная деятельность Павлушина В.В. в ходе проведения оперативно розыскного мероприятия была пресечена сотрудниками Управления ФСКН России по Рязанской области. При производстве личного досмотра Павлушина В.В. около <адрес> в <адрес> был обнаружен полимерный пакет, в котором находилось наркотическое средство - каннабис (марихуана), массой в высушенном виде 1654,0 грамма. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 г. № 681 «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации» каннабис (марихуана) является наркотическим средствам, оборот которого на территории РФ запрещен (Список I). В изъятом у Павлушина В.В. полимерном пакете находилось 1654,0 грамма каннабиса (марихуаны), что согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.2006г. № 76 «Об утверждении крупного и особого крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.ст.228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации» составляет особо крупный размер наркотического средства. Уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ. В кассационной жалобе адвокат ФИО10 просит приговор отменить, поскольку неправильно применен уголовный закон. На момент вынесения приговора 10.05.2011г. Павлушин В.В. отбыл 3 года 7 месяцев условного наказания по приговору Симоновского районного суда г. Москвы от 11.10.2007г. В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда. При постановлении обжалуемого приговора суд указал, что присоединил Павлушину В.В. наказание по предыдущему приговору именно частично. В итоге суд присоединил не частичный срок от неотбытой части, а гораздо больший срок, чем сама неотбытая часть. Приговор не справедлив. Так, Павлушин В.В. не только по собственной инициативе прошёл курс лечения от наркотической зависимости, о чём суд упомянул только вскользь, но и купировал эту зависимость, что подтверждается справкой врача-нарколога ФИО11 от 30.10.2010г., проводившего такое лечение, что в приговоре несправедливо не указано и не учтено при назначении наказания. Также исправление Павлушина В.В. подтверждается и его честным, добросовестным отношением к труду. Так, по месту работы в <данные изъяты> Павлушин В.В. повышен с должности <данные изъяты> до должности <данные изъяты>, ему доверяют большие суммы денег для обеспечения товаром магазинов области и никаких претензий, в т.ч. и материального характера, к нему нет. Павлушин положительно характеризуется. Суд при назначении наказания несправедливо не Государственный обвинитель принес возражения на кассационную жалобу, и просит оставить жалобу без удовлетворения, а приговор без изменения. В кассационных представлениях прокурор Железнодорожного района г. Рязани ФИО9 просит приговор отменить ввиду чрезвычайной мягкости назначенного наказания, поскольку суд не в полной мере учел, что совершено тяжкое преступление, с незаконным оборотом наркотиков в особо крупном размере, совершено в период испытательного срока за предыдущее преступление. Не учтено количество наркотиков 6970 гр. Суд присоединил частично наказание по приговору Симоновского районного г. Москвы от 11 октября 2007 года, а не неотбытую часть наказания, не учтя, что Павлушин задерживался с 28 по 29 августа 2007 года. Выслушав осужденного, адвоката и прокурора, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений на нее, проверив материалы дела, судебная коллегия находит приговор, подлежащим изменению в виду неправильного применения уголовного закона ст.382 ч.1 УК РФ. В силу ст.360 УПК РФ судебная коллегия проверяет законность, обоснованность и справедливость приговора лишь в части обжалования. Судом были верно установлены: фактические обстоятельства дела, вина осужденного Павлушина В.В. и квалификация его действий, которые не обжалуются. Наказание Павлушину В.В. назначено с учетом характера и степени общественной опасности тяжкого умышленного преступления, направленного против здоровья населения, учтено отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, наличие смягчающих наказание обстоятельств – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние в содеянном, молодой возраст, заболевание, прохождение курса лечения от наркотической зависимости, данные о личности – положительные характеристики. Поэтому судебная коллегия не может согласиться с доводами автора кассационного представления о назначении чрезмерно мягкого наказания, поскольку судом учтены обстоятельства дела. Незаконные изготовление и хранение наркотического средства в особо крупном размере, является квалифицирующим признаком и не может повторно учитываться при назначении наказания. Нельзя согласиться с доводами автора кассационной жалобы о чрезмерно строгом наказании, поскольку судом были учтены при назначении все обстоятельства, в том числе и влияние наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи и сделан правильный вывод, что его исправление возможно в условиях изоляции от общества. Судом правомерно не применены условия ст.64 УК РФ поскольку исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления и других обстоятельств существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления не имеется. Поскольку Павлушин совершил тяжкое преступление в период условного осуждения за ранее совершенное преступления, условия ст.73 УК РФ не применимы. Однако приговор подлежит изменению. Согласно ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору. Суд же первой инстанции присоединил частично наказание по предыдущему приговору, ухудшив положение осужденного, поскольку часть наказания по приговору Симоновского районного суда г.Москвы от 11 октября 2007 года осужденный Павлушин В.В. отбыл, поэтому резолютивную часть приговора необходимо изменить, указав, что на основании ст.70 УК РФ частично присоединить Павлушину В.В. неотбытую часть наказания по приговору Симоновского районного суда г.Москвы от 11 октября 2007 года, окончательно назначенное ему наказание в порядке ст.70 УК РФ необходимо снизить. Нельзя согласиться с доводами прокурора о зачете нахождения под стражей Павлушина В.В. в ИВС с 28 по 29 августа 2007 года в срок отбытия наказания, поскольку это было зачтено приговором Симоновского районного суда г.Москвы от 11 октября 2007 года, из которого частично присоединена неотбытая часть наказания. В остальной части приговор Железнодорожного районного суда г. Рязани от 10 мая 2011 года – оставить без изменения. Меру пресечения осужденному Павлушину В.В. следует оставить прежнюю – заключение под стражу, поскольку лишь она обеспечит исполнение приговора. Руководствуясь ст. ст. 377,378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Железнодорожного районного суда г. Рязани от 10 мая 2011 года в отношении Павлушина Виталия Валерьевича – изменить. В резолютивной части приговора указать, что на основании ст.70 УК РФ частично присоединить Павлушину В.В. неотбытую часть наказания по приговору Симоновского районного суда г.Москвы от 11 октября 2007 года. Окончательно назначенное Павлушину В.В. наказание по ст.70 УК РФ снизить до 5 лет 1 месяца лишения свободы. В остальной части приговор Железнодорожного районного суда г. Рязани от 10 мая 2011 года в отношении Павлушина Виталия Валерьевича – оставить без изменения. Меру пресечения осужденному Павлушину В.В. оставить прежнюю – заключение под стражу. Председательствующий Судьи
учёл требования ч.3 ст.60 УК РФ о том, как назначенное наказание в виде лишения свободы повлияет на условия жизни его семьи. Поэтому необходимо применить условия ст.64 УК РФ.