44-у-454 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону 5 августа 2010 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Золотых В.В. и членов президиума Золотаревой Е.А., Титовой Н.Н., Юровой Т.В., Бахтиной С.М., Рафаэлова Л.М. рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора Ростовской области Кузьменко В.В. о пересмотре приговора Кагальницкого районного суда Ростовской области от 20 августа 2009 года, которым Кушнир Денис Петрович, родившийся Дата обезличена, ранее судимый: - 02.12.2002 года Волгоградским областным судом с учетом изменений, внесенных постановлением Дзержинского районного суда г. Волгограда от 02.02.2005 г., по п. «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ к 3 годам 7 месяцам лишения свободы; - 11.07.2006 г. Аксайским районным судом Ростовской области по ч. 1 ст. 158 (3 эпизода), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы; освободившийся 26.02.2008 г. по отбытии наказания, осужден в особом порядке, с соблюдением требований главы 40 УПК РФ, по ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Этим же приговором осуждены Сонин Н.А. и Сонин А.А. В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось. В надзорном представлении ставится вопрос о пересмотре приговора с целью снижения наказания. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Кульчихиной Е.В., объяснения адвоката Кучеренко А.С., осужденного Кушнир Д.П., просивших надзорное представление – удовлетворить, мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В.В., полагавшего приговор подлежащим изменению по основаниям указанным в надзорном представлении, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору, Кушнир Д.П. совершил преступления при следующих обстоятельствах. «Дата обезличена, Кушнир Д.П., Сонин Н.А. и Сонин А.А., находясь в состоянии алкогольного опьянения, приехали на автомобиле такси «ВАЗ-2107» государственный регистрационный знак Н 284 ВВ 161/рус под управлением ФИО13 к шиномонтажной мастерской станции технического обслуживания автомобилей ФИО12., расположенной по адресу: ... Находясь в помещении шиномонтажной мастерской, Дата обезличена Кушнир Д.П., действуя самостоятельно, с явным неуважением к обществу и общепринятым нормам морали, желая противопоставить себя окружающим, продемонстрировать пренебрежение к правам и интересам других граждан, беспричинно, из хулиганских побуждений, нанес ранее незнакомому ему гражданину ФИО11 один удар стеклянной бутылкой в затылочную область головы, чем причинил потерпевшему телесные повреждения в виде раны затылочной области волосистой части головы, которые согласно заключению эксперта квалифицируются как легкий вред, причиненный здоровью человека, по признаку кратковременного расстройства здоровья (не свыше 3-х недель). Он же, Сонин Н.А. и Сонин А.А. Дата обезличена, будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь в помещении шиномонтажной мастерской станции технического обслуживания автомобилей ФИО12., расположенной по адресу: ... под предлогом возврата несуществующего долга, реализуя умысел, направленный на открытое хищение чужого имущества, потребовали от работника шиномонтажной мастерской ФИО14 отдать им автомобильные колеса, на что ФИО14 ответил отказом. Действуя согласованно, Кушнир Д.П., Сонин Н.А. в целях подавления воли и решимости работников мастерской к сопротивлению, нанесли несколько ударов кулаками в лицо ФИО14, причинив ему побои. Кушнир Д.П. продолжая преступный умысел, также ударил кулаком в лицо ФИО11, тем самым, применив к нему насилие не опасное для жизни и здоровья. Сонин А.А., убедившись в том, что сопротивление работников мастерской подавлено, беспрепятственно выбрал находившиеся в помещении вулканизации две бескамерные покрышки «Nordman S» 175/70 R 13, стоимостью 700 рублей каждая, в комплекте с двумя заводскими, металлическими дисками ВАЗ 5J 13 X13 H2, стоимостью 300 рублей каждый, общей стоимостью 2000 рублей и одну бескамерную шину «Bridgestone Turanza GR-80» 195/60 R14, стоимостью 800 рублей в комплекте с металлическим диском R 14 стоимостью 200 рублей, общей стоимостью 1000 рублей, т.е. три автомобильных колеса общей стоимостью 3000 рублей, принадлежащих ФИО12 Сонин Н.А., под угрозой применения насилия к ФИО11, заставил его погрузить указанные колеса в багажник такси, на котором они приехали. После чего Кушнир Д.П., Сонин Н.А. и Сонин А.А. скрылись с места происшествия. Впоследствии, распорядившись похищенным, Кушнир Д.П., Сонин Н.А. и Сонин А.А. продали два колеса, а третье хранили по месту жительства Сониных до момента изъятия сотрудниками милиции. В результате противоправных действий Кушнир Д.П., Сонина Н.А. и Сонина А.А., связанных с хищением имущества, потерпевшему ФИО12 причинен значительный материальный ущерб на общую сумму 3000 рублей. В результате действий Кушнир Д.П. и Сонина Н.А., связанных с применением насилия, ФИО14 и ФИО11 причинены телесные повреждения, которые согласно заключению эксперта не расцениваются как вред здоровью. Кушнир Д.П., в ночь Дата обезличена, находясь в гостях, по месту жительства своей знакомой ФИО15, проживающей по адресу: ..., употреблял совместно с ФИО15. спиртные напитки. Около Дата обезличена., в то время когда ФИО15 легла спать, Кушнир Д.П. будучи в состоянии алкогольного опьянения, реализуя внезапно возникший преступный умысел, направленный на кражу чужого имущества, воспользовавшись тем, что хозяйка указанного домовладения спит, действуя тайно, совершил хищение денежных средств в сумме 6900 рублей, принадлежащих ФИО15, находящихся в верхнем выдвижном ящике шкафа, стоящего в зале. В результате преступных действий Кушнир Д.П., ФИО15 причинен значительный материальный ущерб на общую сумму 6900 рублей. В надзорном представлении первого заместителя прокурора Ростовской области Кузьменко В.В. ставится вопрос об изменении приговора в отношении Кушнир Д.П. - исключении указания на наличие в действиях Кушнир Д.П. рецидива преступлений; замене вида исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима и снижении наказания. Доводы надзорного представления являются обоснованными. Уголовное дело в отношении Кушнир Д.П. рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований ст.ст.314-316 УПК РФ, обвинение, с которым согласился Кушнир Д.П. обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами и это обстоятельство в жалобе не оспаривается. Квалификация его действий по п. «а» ч. 2 ст. 115, п. «г» ч. 2 ст. 161, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ является правильной. Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Как следует из приговора, суд при назначении наказания признал в качестве отягчающего обстоятельства наличие в действиях осужденного рецидива преступлений. При этом, суд не принял во внимание то обстоятельство, что Кушнир Д.П. по приговору Волгоградского областного суда от 02.12.2002 года был осужден в возрасте до 18 лет, при этом, данный приговор постановлением Дзержинского районного суда г. Волгограда от 2 февраля 2005 года был приведен в соответствие с действующим законодательством – назначенное наказание снижено с 7 лет лишения свободы до 3 лет 7 месяцев лишения свободы. Учитывая, что по приговору Волгоградского областного суда от 2 декабря 2002 года Кушнир Д.П. содержался под стражей с 24 сентября 2001 года, назначенное ему наказание в виде 3 лет 7 месяцев лишения свободы им отбыто 23 апреля 2005 года. Принимая во внимание положения ст.95 УК РФ, предусматривающую сокращенные сроки погашения судимости для лиц совершивших преступления до достижения возраста 18 лет – три года после совершения особо тяжкого преступления, судимость Кушнир Д.Н. по приговору Волгоградского областного суда от 2 декабря 2002 года на момент совершения им новое преступления 23 марта 2009 года является погашенной. Совершенные Кушнир Д.П. преступления, за которые он осужден приговором Аксайского районного суда Ростовской области от 11.07.2006 года, относятся к преступлениям небольшой тяжести. В силу ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, а также погашенные в установленном законом порядке, не учитываются. С учетом изложенного, указание на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений подлежит исключению из приговора, а вид исправительного учреждения в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ подлежит замене с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима. Вместе с тем, как видно из описательно-мотивировочной части приговора, суд признал обстоятельством, смягчающим наказание - явку с повинной и активное способствование раскрытию преступления, предусмотренные ст. 62 УК РФ. Таким образом, с учетом требований п. «а» ч. 2 ст. 115 УК РФ, не могло превышать 10 месяцев лишения свободы. При таком положении, наказание, назначенное Кушнир Д.П. по п. «а» ч. 2 ст. 115 УК РФ, а также по совокупности преступлений, подлежит снижению. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 407- 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : Надзорное представление первого заместителя прокурора Ростовской области Кузьменко В.В. удовлетворить. Приговор Кагальницкого районного суда Ростовской области от 20 августа 2009 года в отношении Кушнир Дениса Петровича изменить: - исключить из вводной части приговора ссылку на его судимость по приговору Волгоградского областного суда от 2 декабря 2002 года; - исключить из приговора указание на наличие в действиях Кушнир Д.П. рецидива преступлений; - снизить назначенное по п. «а» ч. 2 ст. 115 УК РФ наказание до 10 месяцев лишения свободы; - снизить назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание до 3 лет 4 месяцев лишения свободы. - изменить вид исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима. В остальном приговор оставить без изменения. Председательствующий -