44-у-543 суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону «9» сентября 2010 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего В.Н.Ткачёва и членов президиума Е.А.Золотарёвой, Н.И.Кречун, С.М.Бахтиной, Н.Н.Титовой, А.В.Ходакова, рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденной Фомичевой (фамилия до брака - Баканова) О.С. о пересмотре приговора Сальского городского суда Ростовской области от 14 августа 2002 года, которым Баканова О.С., Дата обезличена ... ранее судимая: - 24.08.2001г. Сальским городским судом Ростовской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, признана виновной и осуждена по п.п.«а,б,в» ст.82 УК РФ исполнение наказание отсрочено до достижения дочери Бакановой А.С., Дата обезличена четырнадцатилетнего возраста. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ приговор Сальского городского суда Ростовской области от 24 августа 2001 года постановлено исполнять самостоятельно. Мера пресечения Бакановой О.С. оставлена в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Этим же приговором осуждена Баканова Е.А., надзорное производство в отношении которой не возбуждалось. В кассационном порядке уголовное дело в отношении Бакановой О.С. не рассматривалось. В надзорной жалобе ставится вопрос об изменении приговора и снижении наказания. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Т.Л.Хлабустиной, мнение заместителя прокурора Ростовской области В.В.Конушкина, полагавшего необходимым приговор в отношении Бакановой О.С. изменить, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору Баканова О.С. совершила преступления при следующих обстоятельствах. «В апреле 2001 года в точно не установленную следствием дату Баканова О.С. незаконно в целях сбыта приобрела, купив за 89 руб. у неустановленного лица 10 мл опия экстракционного (сухим остатком 0,266г), который совместно со своей матерью Бакановой Е.А. незаконно хранила в целях сбыта в ..., после чего 25 апреля 2001 года в 13 часов вышеуказанное наркотическое средство незаконно сбыла, продав за 100 руб. З., являвшемуся сотрудником ЛОВД на ст.Сальск, который проводил проверочную закупку в домовладении Бакановых. Она же, в мае 2001 года в точно не установленную следствием дату незаконно в целях сбыта приобрела путём покупки за 89 рублей у неустановленного лица 10 мл опия экстракционного (сухим остатком 0,19г), который совместно со своей матерью Бакановой Е.А. незаконно хранила в целях сбыта в ... где там же 04.05.2001г. в 11 часов незаконно сбыла вышеуказанное наркотическое средство путём продажи за 100 рублей сотруднику ЛОВД на ст.Сальск З., который проводил проверочную закупку у Бакановых. Она же, в мае 2001 года в точно не установленную следствием дату незаконно в целях сбыта приобрела путём покупки за 89 рублей у неустановленного лица 12,5 мл опия экстракционного (сухим остатком 0,325г), который совместно со своей матерью Бакановой Е.А. незаконно хранила в целях сбыта ..., где там же 07.05.2001г. в 10 часов 50 минут Баканова Е.А. незаконно сбыла вышеуказанное наркотическое средство путём продажи за 100 рублей сотруднику ЛОВД на ст.Сальск З. В надзорной жалобе осуждённая Фомичева (Баканова) О.С., не оспаривая фактические обстоятельства дела, доказанность вины и квалификацию действий, ставит вопрос об изменении приговора, исключении квалифицирующих признаков «неоднократно» и «в крупном размере», предусмотренных п.п.«б,в» ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции от 13.06.1996г.) и снижении наказания. Проверив материалы уголовного дела, доводы надзорной жалобы осужденной, президиум находит приговор подлежащим изменению. Вина осужденной Бакановой О.С. в инкриминируемых преступлениях нашла свое подтверждение и основана на доказательствах, исследованных в ходе судебного разбирательства и подробно изложенных в приговоре. Выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, квалификация действий осужденной является правильной и в надзорной жалобе не оспаривается. Действия Бакановой О.С. судом квалифицированы по эпизодам от апреля 2001 года и двум эпизодам от мая 2001 года, как незаконное приобретение, хранение в целях сбыта, а равно незаконный сбыт наркотических средств, совершённые неоднократно, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. Между тем, из материалов дела следует, что судом не установлены время, место и обстоятельства приобретения Бакановой О.С. наркотического средства – опия экстракционного в количестве 0,266г, 0,19г и 0,325г. Согласно требованиям ч.1 ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени и способа его совершения. При таких обстоятельствах подлежит исключению квалифицирующий признак «приобретение» наркотических средств. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 08.12.2003г. №162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в УК РФ» признана утратившей силу ст.16 УК РФ «Неоднократность преступлений». В соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу. С учётом изложенного квалифицирующий признак совершения преступления «неоднократно» подлежит исключению. Помимо этого, согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.2006г. №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.ст.228, 228.1 и 229 УК РФ» крупным размером экстракта маковой соломы (опия экстракционного) является 1 и более граммов. Из материалов дела и приговора следует, что Баканова О.С. сбыла З. в апреле 2001 года 0,266г экстракционного опия, в мае 2001 года – 0,19г и 0,26г экстракционного опия. Таким образом, размер сбытого Бакановой О.С. наркотического средства не является крупным, в связи с чем квалифицирующий признак совершения преступления «в крупном размере», предусмотренный п.«в» ч.3 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996 г.), необходимо исключить. Оснований для переквалификации действий Бакановой О.С. на ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ (в редакции от 13.06.1996г.), как об этом указывает в надзорной жалобе осужденная, не имеется, поскольку преступление ею совершено в составе группы лиц по предварительному сговору. Вместе с тем, как видно из материалов уголовного дела, передача наркотических средств З. происходила в ходе проверочных закупок 4 и 7 мая 2001 года, проводившихся работниками ЛОВД на ст.Сальск в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995г. №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» л.д.6,26). Поскольку в указанном случае производилось изъятие наркотического средства из незаконного оборота, действия Бакановой О.С. по указанным эпизодам незаконного сбыта наркотического средства З. следует переквалифицировать с п.«а» ч.3 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996г.), как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный группой лиц по предварительному сговору. Назначенное Бакановой О.С. наказание снижению не подлежит, поскольку назначено в минимальных пределах санкции за совершенное преступление. Помимо этого, в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора указано, что поскольку по первому приговору назначено условное наказание, а по второму приговору назначено наказание за преступление, совершенное до вынесения первого приговора, то такие приговоры в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ представляется излишней и подлежит исключению. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Сальского городского суда Ростовской области от 14 августа 2002 года в отношении Баканова О.С. изменить: - исключить из осуждения Бакановой О.С. квалифицирующие признаки «приобретение», «неоднократно» и «в крупном размере»; - переквалифицировать действия Бакановой О.С. с п.«а» ч.3 ст.228 УК РФ (в редакции ФЗ от 13.06.1996г.), по которой назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы; - исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора ссылку на ч.5 ст.69 УК РФ. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий: