44-у-561                    

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Ростов-на-Дону                                                         «16» сентября 2010 года.

Президиум Ростовского областного суда в составе:

Председательствующего Ткачева В. Н.

и членов президиума Кречун Н. И., Огульчанского М. И., Титовой Н. Н.,

                                     Бахтиной С. М., Ходакова А. В.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора Ростовской области Кузьменко В.В. о пересмотре приговора Миллеровского районного суда Ростовской области от 28 апреля 2009 года, согласно которому

Болеев ФИО29 родившийся Дата обезличена года, в ..., ..., ранее не судимый, -

осужден по ст. 73 УК РФ наказание, назначенное Болееву А.Л., постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года, с возложением следующих обязанностей: в период испытательного срока не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, проходить регистрацию в уголовно-исполнительной инспекции по месту жительства – ежемесячно.

         Дело рассмотрено в особом порядке уголовного судопроизводства.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 17 июня 2009 года приговор оставлен без изменения.

  В надзорном представлении поставлен вопрос о пересмотре приговора и кассационного определения.

 Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Кардаш И.Ю., мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В. В., поддержавшего доводы надзорного представления, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору Болеев А.Л. совершил преступления при следующих обстоятельствах:

«Болеев А.Л., работая в должности торгового представителя ООО «ФИО30 расположенного по ..., в ..., ..., на основании приказа Номер обезличен от Дата обезличена и трудового договора Номер обезличен от Дата обезличена согласно которому несет материальную ответственность, обязан бережно относиться к переданному ему имуществу для осуществления возложенных на него функций (обязанностей): осуществлять сбор денежных средств от покупателя и своевременную сдачу их в кассу предприятия и принимать меры к предотвращению ущерба.

Болеев А.Л., 27 августа 2008 года, около 10 часов, находясь в магазине ФИО31 расположенном по ..., ст. ..., ..., принадлежащем ИП ФИО10, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО9 за поставленный 22.08.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 3581 рубль 73 копейки для передачи в кассу ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 3581 рубль 73 копейки.

Кроме того, Болеев А.Л., 2 сентября 2008 года, около 11 часов, находясь в магазине, расположенном по ..., ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО12, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО11 за поставленный 27.08.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 2779 рублей 06 копеек для передачи в кассу ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 2779 рублей 06 копеек.

Кроме того, Болеев А.Л., 15 сентября 2008 года, около 11 часов, находясь в магазине ФИО39 расположенном по ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО14, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО13 за поставленный 09.09.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 2986 рублей 53 копейки для передачи в кассу ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 2986 рублей 53 копейки.

Кроме того, Болеев А.Л., 21 сентября 2008 года, около 11 часов, находясь в торговом павильоне, расположенном по ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО16, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО15 за поставленный 17.09.2008г. в магазин товар по счету к оплате Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 1860 рублей 81 копейка для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 1860 рублей 81 копейка.

Кроме того, Болеев А.Л., 22 сентября 2008 года, около 12 часов, находясь в магазине, расположенном по ..., ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО18, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО17 за поставленный 16.09.2008г. в магазин товар по счету к оплате Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 3902 рубля 78 копеек для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 3902 рублей 78 копеек.

Кроме того, Болеев А.Л., 20 октября 2008 года, около 10 часов, находясь в магазине ФИО39 расположенном по ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО14, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО13 за поставленный 14.10.2008г. в магазин товар по счету к оплате Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 1766 рублей 53 копейки для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 1766 рублей 53 копейки.

Кроме того, Болеев А.Л., 21 октября 2008 года, около 10 часов, находясь в магазине ФИО53 расположенном по ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО20, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО19 за поставленный 15.10.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 4668 рублей 68 копеек для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 4668 рублей 68 копеек.

Кроме того, Болеев А.Л., 28 октября 2008 года, около 09 часов 30 минут, находясь в магазине ФИО57 расположенном по ..., ..., ..., принадлежащем ИП ФИО22, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО21 за поставленный 22.10.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 4631 рубль 71 копейку для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 4631 рубль 71 копейка.

Кроме того, Болеев А.Л., 29 октября 2008 года, около 15 часов 00 минут, находясь в магазине ФИО61 расположенном по ..., ... ..., принадлежащем ИП ФИО24., имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО23 за поставленный 17.10.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 1907 рублей 94 копейки для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 1907 рублей 94 копейки.

Кроме того, Болеев А.Л., 10 ноября 2008 года, около 09 часов, находясь в магазине ФИО65 расположенном по ..., ... ..., ..., принадлежащем ИП ФИО26, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от продавца ФИО25 за поставленный 22.08.2008г. в магазин товар по расходной накладной Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 6231 рубль 33 копейки для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 6231 рубль 33 копейки.

Кроме того, Болеев А.Л., 12 ноября 2008 года, около 14 часов, находясь в магазине ФИО69 расположенном по ..., ... ..., принадлежащем ИП ФИО27, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от ФИО27 за поставленный 07.11.2008г. в магазин товар по счету к оплате Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 3360 рублей 29 копеек для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 3360 рублей 29 копеек.

Кроме того, Болеев А.Л., 19 ноября 2008 года, около 14 часов, находясь в магазине ФИО69 расположенном по ..., ... ..., принадлежащем ИП ФИО27, имея умысел на присвоение вверенного ему имущества, используя свое служебное положение, получил от ФИО27 за поставленный 14.11.2008г. в магазин товар по счету к оплате Номер обезличен от Дата обезличена денежные средства в сумме 2479 рублей 88 копеек для передачи в кассу ООО ФИО30 однако деньги в кассу ООО ФИО30 не внес, а присвоил себе. В результате чего причинил ООО ФИО30 материальный ущерб на сумму 2479 рублей 88 копеек».

В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении судебных постановлений в отношении Болеева А.Л., а именно: поскольку в деле отсутствуют сведения о том, что Болеев А.Л. являясь торговым представителем организации, был наделен полномочиями по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами ООО ФИО30 по осуществлению контроля за движением материальных ценностей либо иными функциями, которые по своему характеру можно отнести к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным, его действия следует переквалифицировать на ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ от 29.06.2009г.

 Проверив материалы дела и доводы надзорного представления, президиум приходит к следующему.

 Уголовное дело рассмотрено судом в соответствии с требованиями главы 48 УПК РФ, в рамках предъявленного обвинения, с которым согласились подсудимый, его защитник и государственный обвинитель.

 Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

 Согласно приговору действия осужденного судом квалифицированы по 12 эпизодам по ч. 3 ст. 160 УК РФ, как присвоение, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, совершенное лицом с использованием своего служебного положения.

         Однако, по смыслу закона, хищение с использованием служебного положения имеет место при его совершении лицом, выполняющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.

         В данном случае в деле нет сведений о том, что Болеев А.Л., являясь торговым представителем организации, был наделен полномочиями по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами ООО ФИО30 по осуществлению контроля за движением материальных ценностей либо иными функциями, которые по своему характеру можно отнести к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным.

         Как видно из материалов уголовного дела, Болеев А.Л., являясь торговым представителем ООО ФИО30 на основании приказа Номер обезличен от Дата обезличена и трудового договора Номер обезличен от Дата обезличена выполнял обязанности по сбору денежных средств от покупателей и сдаче их в кассу организации.

  Учитывая данные обстоятельства, президиум считает необходимым исключить из осуждения Болеева А.Л. квалифицирующий признак «с использованием служебного положения», в связи с чем переквалифицировать его действия по всем эпизодам с ч. 1 ст. 62 УК РФ в редакции ФЗ от 29.06.2009г., поскольку в качестве смягчающего наказание обстоятельства судом первой инстанции признано активное способствование раскрытию преступления.

Как видно из материалов уголовного дела и установлено судом, Болеев А.Л. совершил в отношении одного потерпевшего ряд тождественных преступлений в короткий промежуток времени, что свидетельствует о наличии у осужденного единого умысла на их совершение, а поэтому все эпизоды хищения подлежат единой квалификации.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор Миллеровского районного суда Ростовской области от 28 апреля 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 17 июня 2009 года в отношении Болеева ФИО29 изменить:

- квалифицировать его действия как единое преступление по эпизодам от 27.08.2008г., от 02.09.2008г., от 15.09.2008г., от 21.09.2008г., от 22.09.2008г., от 20.10.2008г., от 21.10.2008г., от 28.10.2008г., от 29.10.2008г., от 10.11.2008г., от 12.11.2008г. и от 19.11.2008г. по ч. 1 ст. 160 УК РФ в редакции ФЗ от 27.12.2009г. № 377-ФЗ, по которой назначить наказание в виде 10 месяцев лишения свободы, условно, с испытательным сроком 3 года;

- исключить указание о назначении окончательного наказания по ч.3 ст. 69 УК РФ.

 

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий