44-у-528 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону 23 сентября 2010 года Президиум Ростовского областного суда в составе: Председательствующего В.Н. Ткачева и членов президиума М.И.Огульчанского, Н.И.Кречун, С.М.Бахтиной, Л.М.Рафаэлова, Н.Н.Титовой Захарюженко О.А., родившаяся ... в г. ..., ранее не судимая, - осуждена по трем эпизодам преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30 – п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ по каждому к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по ч.1 ст. 30 – п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа; ч.2 ст. 234 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 6 лет лишения свободы без штрафа в ИК общего режима. Срок наказания исчислен с 9 августа 2007 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 25 июня 2008 года приговор оставлен без изменения. Этим же приговором осужден Костров С.Н., надзорное производство в отношении которого не возбуждено. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Е.Г. Голиковой, осужденную Захарюженко О.А., защитника – адвоката Ермакова И.Ю., поддержавших доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Ростовской области В.В.Конушкина, полагавшего приговор изменить, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Костров С.П. и Захарюженко С.Н., проживая совместно по ул. ..., Номер обезличен г. ..., с целью получения незаконной материальной выгоды, умышленно, из корыстных побуждений, вступили, в преступный сговор, направленный на совместное совершение группой лиц по предварительному сговору незаконного сбыта наркотического средства - ацетилированный опий, неограниченному кругу лиц. Так, осуществляя свой преступный умысел, Костров С.Н. совместно с Захарюженко О.А. в период времени до 16 часов 16 минут 25 июля 2007 г. приобрели семена мака и растворитель, из которых, находясь по месту жительства по адресу: г. ..., ул. ..., д. Номер обезличен, незаконно изготовили с целью сбыта наркотическое средство ацетилированный опий в количестве не менее 0,148 грамма. 25 июля 2007 года в период времени с 16 часов 16 минут до 16 часов 24 минут, Костров С.Н., находясь во дворе дома Номер обезличен по улице ... в г. ..., действуя в группе лиц по предварительному сговору с Захарюженко О.А, во исполнение единого преступного умысла, из корыстных побуждений, получив от З., принимавшего на законных основаниях участие в проведении проверочной закупки, денежные средства в сумме 1000 рублей, передал последнему жидкость светло-коричневого цвета объемом 8,0 мл, являющуюся вышеуказанным изготовленным ранее совместно с Захарюженко О.А., наркотическим средством - ацетилированный опий постоянной массой 0,148 грамма. Тем самым, Костров С.Н. и Захарюженко О.А., действуя совместно группой лиц по предварительному сговору, совершили умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, то есть покушались на незаконный сбыт вышеуказанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как наркотическое средство - ацетилированный опий постоянной массой 0,148 грамма (заключение эксперта № 890 от 17 августа 2007 года), в тот же день - 25 июля 2007 года было добровольно выдано З. сотрудникам УФСКН РФ по Ростовской области, и, таким образом, изъято из незаконного оборота. Далее Костров С.Н. и Захарюженко О.А., действуя в составе группы лиц по предварительному сговору, продолжили осуществлять преступную деятельность, направленную на незаконное распространение наркотического средства - ацетилированного опия. 1 августа 2007 года в период времени с 8 часов 56 минут до 09 часов 12 минут Костров С.Н., действуя в группе лиц по предварительному сговору с Захарюженко О.А, во исполнение единого преступного умысла, из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта наркотического средства - ацетилированный опий, находясь во дворе дома Номер обезличен по улице ... в г. ..., получил от З., принимавшего на законных основаниях участие в проведении проверочной закупки, денежные средства в сумме 1500 рублей, на которые совместно с Захарюженко О.А. приобрел семена мака и растворитель, из которых в период времени до 10 часов 06 минут 01 августа 2007 года, находясь по месту жительства Захарюженко О.А. по адресу: г. ..., пр. ..., д.Номер обезличен, кв.Номер обезличен незаконно изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий в количестве не менее 0,108 грамма. В тот же день, 1 августа 2007 года в период времени с 10 часов 06 минут до 10 часов 16 минут, находясь в квартире Номер обезличен дома Номер обезличен по пр. ... г. ..., Костров С.Н. и Захарюженко О.А., действуя в группе лиц по предварительному сговору, во исполнение единого преступного умысла, из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта наркотического средства - ацетилированный опий, передали З., принимавшему на законных основаниях участие в проведении проверочной закупки, жидкость светло-коричневого цвета объемом 8,0 мл, являющуюся наркотическим средством - ацетилированный опий постоянной массой 0,108 грамма. Тем самым Костров С.Н. и Захарюженко О.А., действуя совместно группой лиц по предварительному сговору, совершили умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, то есть покушались на незаконный сбыт вышеуказанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как наркотическое средство – ацетилированный опий постоянной массой 0,108 грамма в тот же день было добровольно выдано З. сотрудникам УФСКН РФ по Ростовской области, и, таким образом, изъято из незаконного оборота. Далее Костров С.Н. и Захарюженко О.А. действуя в составе группы лиц по предварительному сговору, продолжили осуществлять преступную деятельность, направленную на незаконное распространение наркотического средства - ацетилированного опия. 09 августа 2007 года, в период времени с 15 часов 16 минут до 15 часов 25 минут, Костров С.Н., действуя в группе лиц по предварительному сговору с Захарюженко О.А., во исполнение единого преступного умысла, из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта наркотического средства - ацетилированного опия, находясь во дворе дома Номер обезличен по улице ... в г. ... получил от З., принимавшего на законных основаниях участие в проведении проверочной закупки, денежные средства в сумме 1000 рублей, на которые совместно с Захарюженко О.А. приобрели семена мака и растворитель, из которых в период времени до 17 часов 26 минут 09 августа 2007 года, находясь по адресу: г. ..., ул. ..., д.Номер обезличен незаконно изготовили наркотическое средство - ацетилированный опий в количестве не менее 0,170 грамма. В тот же день, 09 августа 2007 года в период времени с 17 часов 26 минут до 17 часов 35 минут, находясь в доме Номер обезличен по ул. ... г. ..., Костров С.Н. и Захарюженко О.А., действуя в группе лиц по предварительному сговору, во исполнение единого преступного умысла, из корыстных побуждений, с целью незаконного сбыта наркотического средства — ацетилированный опий, передали З., участвующему на законных основаниях в проведении проверочной закупки, жидкость светло-коричневого цвета объемом 10,0 мл, являющуюся наркотическим средством -ацетилированный опий постоянной массой 0,170 грамма. Тем самым Костров С.Н. и Захарюженко О.А., действуя совместно группой лиц по предварительному сговору, совершили умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, то есть покушались на незаконный сбыт вышеуказанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как наркотическое средство - ацетилированный опий постоянной массой 0,170 грамма (заключение эксперта № 935 от 04 сентября 2007 года), в тот же день - 09 августа 2007 года было добровольно выдано З. сотрудникам УФСКН РФ по Ростовской области, и, таким образом, изъято из незаконного оборота. Они же, Костров С.Н. и Захарюженко О.А. вступив в преступный сговор, направленный на совместное совершение группой лиц по предварительному сговору незаконного сбыта наркотического средства неограниченному кругу лиц, действуя с целью получения незаконной материальной выгоды, умышленно, из корыстных побуждений, в период времени до 09 августа 2007 года незаконно приобрели наркотическое средство - маковая солома в количестве не менее 1,88 грамма, совместно с наркотическими средствами – экстракт маковой соломы в количестве не менее 0,041 грамма и ацетилированный опий в количестве 0,098 грамма, которое незаконно хранили по месту своего жительства по адресу: г. ..., ул. ..., дом Номер обезличен, готовясь совместно незаконно сбыть неопределенному кругу лиц, чем умышлено создали условия для совершения преступления - незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, приискав средства преступления, соучастника преступления, вступив в сговор на совершение преступления и умышлено создав иные условия для совершения преступления. Однако довести свой преступный умысел Костров С.Н. и Захарюженко О.А. до конца не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как 09 августа 2007 года в ходе обыска, проведенного сотрудниками УФСКН России по РО в период времени с 19 часов 00 минут до 20 часов 30 минут, по месту жительства Кострова С.Н. по адресу: г...., ул. ..., дом Номер обезличен, было обнаружено и изъято наркотическое средство маковая солома в количестве 1,88 грамма, совместно с наркотическими средствами экстракт маковой соломы в количестве 0,041 грамма и ацетилированный опий в количестве 0,098 грамма (заключение эксперта № 928 от 13 августа 2007 года). Они же, Костров С.Н. и Захарюженко О.А. вступив в преступный сговор, направленный на совместное совершение группой лиц по предварительному сговору незаконного сбыта ядовитого вещества, действуя с целью получения незаконной материальной выгоды, умышленно, из корыстных побуждений в период времени до 09 августа 2007 года незаконно приобрели ядовитое вещество - ангидрид уксусной кислоты в количестве не менее 2,1 грамма, которое незаконно хранили по месту своего жительства по адресу: г. ..., ул. ..., дом Номер обезличен готовясь незаконно сбыть неопределенному кругу лиц. 09 августа 2007 года в ходе обыска, проведенного сотрудниками УФСКН России по РО в период времени с 19 часов 00 минут до 20 часов 30 минут, по месту жительства Кострова С.Н. и Захарюженко О.А.по адресу: г. ..., ул. ..., дом Номер обезличен, было обнаружено и изъято ядовитое вещество не являющееся наркотическим средством или психотропным веществом – ангидрид уксусной кислоты в количестве 2,1 грамма (заключение эксперта № 928 от 13 августа 2007 года), которое Костров С.Н. и Захарюженко О.А незаконно приобрели и хранили с целью дальнейшего сбыта. В надзорных жалобах осужденной ставится вопрос о пересмотре состоявшихся в отношении нее судебных постановлений, т.к. ее вина не доказана, а выводы суда основаны на предположениях свидетеля З., она наркотические средства не сбывала, ее умысел был направлен на употребление наркотических средств, она, также как и З., ждала когда Костров приготовит наркотическое средство, чтобы его употребить; деньги З. передавал Кострову С.Н., от него же и получал наркотики; фонограммы, имеющиеся в деле, подтверждают отсутствие ее вины в сбыте наркотических средств; она добровольно выдала наркотические средства, имевшиеся в доме и в этой части ее действия необходимо переквалифицировать на ч.2 ст. 234 УК РФ и исключить квалифицирующий признак «сбыт». Изучив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующим выводам. Выводы суда о доказанности вины Захарюженко О.А. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства, приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на объективно исследованных в судебном заседании доказательствах. Вина Захарюженко О.А. подтверждена: показаниями свидетеля З., из которых следует, что в ходе проверочной закупки он приобретал наркотические средства у Кострова и Захарюженко 25 июля, 01 и 09 августа 2007 года; наркотики они сбывали как по месту жительства как Кострова (ул....,Номер обезличен), так и Захарюженко (пр...., Номер обезличен, кв.Номер обезличен), при этом всегда присутствовала Захарюженко, которая помогала Кострову в приготовлении наркотиков для употребления и сбыта, и он уверен, что они всё делают заодно; показаниями понятых Ба-ва, Б-го, М., П., сотрудников УФСКН В-на, Бо-ва об обстоятельствах проведения проверочных закупок, производства обысков и изъятия наркотических средств у Кострова и Захарюженко; показаниями свидетеля Ч. о том, что Костров и Захарюженко систематически сбывали раствор опия, в том числе путем инъекций, которые сами же и готовили по обоим адресам, предварительно он созванивался с Костровым или с Захарюженко, которая была в курсе всего происходящего; протоколами изъятия и осмотра изъятых предметов, в том числе, наркотических средств, денежных купюр, использованные при проверочной закупки и других вещественных доказательств, заключениями экспертов и другими доказательствами, которым суд дал надлежащую юридическую оценку. Суд также обоснованно положил в основу приговора доказательства, полученные на основе результатов проверочных закупок, других оперативно-розыскных мероприятий, поскольку их проведение в соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности» не вызывает сомнений. Судом достоверно установлено, что Захарюженко в соответствии с отведенной ей ролью совместно с Костровым занималась изготовлением наркотического средства предназначенного для последующего сбыта, обсуждала качество наркотического средства, условия реализации, вопросы безопасности на случай задержания. Таким образом, правильно установив фактические обстоятельства дела, суд правильно квалифицировал действия Захарюженко по эпизодам приготовления и покушения на незаконный сбыт наркотических средств и оснований для их переквалификации не усматривается. Однако состоявшиеся в отношении Захарюженко О.А. судебные постановления подлежат изменению с учетом следующего. Как усматривается из приговора действия Захарюженко О.А. квалифицированы по факту обнаружения и изъятия ядовитого вещества при обыске по ул. ..., Номер обезличен от 09.08.2007 г. по ч.2 ст. 234 УК РФ как незаконное приобретение, хранение, а равно незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами и психотропными веществами, совершенные группой лиц по предварительному сговору. Вместе с тем, как следует из обвинительного заключения, по данному эпизоду Захарюженко О.А. обвинялась в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 234 УК РФ – незаконное приобретение, хранение в целях сбыта ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенные группой лиц по предварительному сговору. Обвинение по ч.2 ст. 234 УК РФ по признаку «незаконный сбыт ядовитых веществ» Захарюженко О.А. не предъявлялось, тем самым суд вышел за рамки предъявленного обвинения и ухудшил положение осужденной, а уголовной ответственности за незаконное приобретение и хранение ядовитых веществ без цели сбыта нет. Таким образом, приговор в отношении Захарюженко О.А. в части осуждения за преступление, предусмотренное ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления. Наказание, назначенное на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, подлежит снижению. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : - приговор в части осуждения по ч.1 ст. 24 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления; - снизить наказание, назначенное на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, до 5 лет 1 месяца лишения свободы. В остальном судебные постановления оставить без изменения.