44у-634 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону «28» октября 2010 года Президиум Ростовского областного суда в составе: Председательствующего: Ткачева В. Н. и членов президиума: Кречун Н. И., Огульчанского М. И., Ходакова А. В., Юровой Т. В., Титовой Н. Н., Рафаэлова Л. М. Салимов ФИО11, родившийся 01.03.1951 года, в ..., ... (Азербайджан), ранее судимый: - приговором Октябрьского районного суда г. Саратова от 11 января 2002 года по ст. 330 ч. 2, ст. 111 ч. 1, ст. 69 ч. 3 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; освобожден по сроку 19.05.2004 года,- осужден по эпизоду от 25 ноября 2006 года – по ч. 3 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по эпизоду от 29 ноября 2006 года – по ч. 3 ст. 30 и п. «а, б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа; по эпизоду от 29 ноября 2006 года – по ч. 1 ст. 30 и п. «а» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет 9 месяцев лишения свободы, без штрафа, с содержанием в ИК строгого режима. Постановлено срок отбывания наказания исчислять с 29 ноября 2006 года. В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда И.Ю. Кардаш, мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкин В. В., полагавшего судебные постановления изменить, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Салимов А. И. совершил преступления при следующих обстоятельствах: «Салимов А. И., в марте-апреле 2006 года, вступил в преступный сговор с не установленным следствием лицом с целью незаконного оборота наркотических средств, действуя совместно и согласованно, заранее распределив роли и обязанности между собой таким образом, что в обязанности Салимова А. И. входило получение у не установленного следствием лица наркотического средства- каннабис (марихуана) с целью последующего незаконного сбыта неограниченному кругу лиц, передача не установленному следствием лицу денег, вырученных от незаконного сбыта наркотического средства, а также получение у не установленного следствием лица в качестве вознаграждения за незаконный сбыт наркотических средств части от вырученных денег. 25 ноября 2006 года, Салимов А. И. из ранее полученного наркотического средства у не установленного следствием лица в количестве не менее 0,84 гр., около 19 ч. 30 мин., на территории противотуберкулезного диспансера, расположенного по адресу: ..., ..., ..., незаконно сбыл, продав за 200 рублей, растительную массу желто-зеленого цвета, являющуюся наркотическим средством – каннабис (марихуана), постоянной массой 0,84 гр., ФИО8, действовавшему на законных основаниях в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка». В тот же день, то есть 25 ноября 2006 года, около 19 ч. 35 мин., ФИО8 в присутствии понятых добровольно выдал сотрудникам полиции бумажный сверток с растительной массой желто-зеленого цвета, являющейся наркотическим средством – каннабис (марихуана), постоянной массой 0,84 гр. Таким образом, довести свой преступный умысел до конца Салимов А. И. не смог по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Он же, действуя в составе группы лиц по предварительному сговору с не установленным следствием лицом, продолжая осуществлять преступную деятельность, связанную с незаконным оборотом наркотических средств, из корыстных побуждений, с целью получения незаконной материальной выгоды, из ранее полученного им наркотического средства у не установленного следствием лица в количестве не менее 37, 380 гр., которую хранил до 29 ноября 2006 года, когда в 17 ч. 40 мин., Салимов А. И., находясь в помещении ..., расположенного по адресу: ..., ..., ..., незаконно сбыл, продав за 3200 рублей, растительную массу желто-зеленого цвета, являющуюся наркотическим средством – каннабис (марихуана), постоянной массой 34,750 гр., ФИО8, действовавшему на законных основаниях в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка». В тот же день, то есть 29 ноября 2006 года, около 17 ч. 50 мин., ФИО8 в присутствии понятых добровольно выдал сотрудникам полиции бумажный сверток с растительной массой желто-зеленого цвета, являющейся наркотическим средством – каннабис (марихуана), постоянной массой 34,750 гр. 29 ноября 2006 года, в помещении ... Салимов А. И. был задержан и в ходе обыска в палате, где находился на лечении осужденный, были обнаружены и изъяты денежные купюры, использованные в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия. Таким образом, довести свой преступный умысел до конца Салимов А. И. не смог по не зависящим от него обстоятельствам, поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Он же, 29 ноября 2006 года, из корыстных побуждений, в целях совершения тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, по предварительному сговору с не установленным следствием лицом, умышленно создал условия для совершения тяжкого преступления, а именно: незаконного сбыта наркотического средства – каннабиса (марихуаны), постоянной массой 2,63 гр., которое хранилось в палате Номер обезличен .... Однако довести свой преступный умысел до конца не смог, так как ФИО11 был задержан сотрудниками УФСКН РФ по Ростовской области за покушение на незаконный сбыт наркотического средства. В этот же день, то есть 29 ноября 2006 года, в помещении ... в палате, где находился на лечении осужденный Салимов А. И., были обнаружены и изъяты наркотическое средство – каннабис (марихуана), постоянной массой 2,63 гр. и денежные купюры, использованные в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия». В надзорной жалобе осужденный ставит вопрос об изменении в отношении него приговора суда, считает, что ему незаконно вменен квалифицирующий признак – совершение преступлений «по предварительному сговору группой лиц»; а также просит снизить назначенное наказание. В дополнении он просит дать единую квалификацию его действий по эпизодам покушений на сбыт наркотических средств, а кроме того, считает, что его действия по ст. ст. 30 ч. 1 и 228-1 ч. 2 п. «а» УК РФ полностью охватываются ст. ст. 30 ч. 3 и 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ и отдельной квалификации не требуют, а также просит снизить наказание до минимального размера, с учетом тяжелого заболевания – туберкулеза. Президиум Ростовского областного суда, проверив материалы дела и доводы, изложенные в надзорной жалобе, считает, что приговор суда в отношении Салимова А. И. подлежит изменению в связи со следующим. В силу требований ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления. Эти требования закона судом были нарушены. Суд при описании фактических обстоятельств дела указал, что Салимов А. И. совершил преступления в составе группы лиц по предварительному сговору с не установленным следствием лицом. Однако из приведенных судом доказательств не ясно, на основании чего суд пришел к данному выводу, так как в приговоре не приведено никаких данных, свидетельствующих о том, что Салимов А. И. вступил в преступный сговор с не установленным следствием лицом, действовал согласованно, распределив заранее роли и обязанности между собой. Как видно из материалов уголовного дела Салимов А. И. в судебном заседании от дачи показаний отказался, сославшись на положения ст. 51 Конституции РФ (т. 2л.д. 56,61). Из материалов уголовного дела также не усматривается каких-либо данных, свидетельствующих о том, что преступления Салимовым А. И. были совершены в составе группы по предварительному сговору. При таком положении, президиум полагает, что квалифицирующий признак – совершение преступлений «группой лиц по предварительному сговору» подлежит исключению из обвинения Салимова А. И. Кроме того, Салимов А. И. незаконно сбыл наркотическое средство – каннабис (марихуану) 25 и 29 ноября 2006 году одному человеку – ФИО8, который принимал участие в проведении представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности» «контрольной закупки». Так, свидетель ФИО8 пояснял, что он действительно, действуя в рамках проведения «контрольной закупки», 25 и 29 ноября 2006 года приобретал за ранее помеченные сотрудниками милиции деньги у Салимова А. И. наркотическое средство – каннабис (марихуану) при обстоятельствах, изложенных в приговоре (т. 1л.д. 24-25). Свидетели ФИО10 (т. 2л.д. 56-57) и ФИО9 (т. 2л.д. 57-59) – понятые пояснили, что присутствовали при производстве «контрольной закупки» наркотических средств у Салимова А. И. и подтвердили показания свидетеля ФИО8 об обстоятельствах проведения данных следственных мероприятий. При таком положении президиум считает, что в материалах уголовного дела нашло свое подтверждение то обстоятельство, что Салимов А. И., сбывая ФИО8 наркотическое средство 25 и 29 ноября 2006 года, действовал с единым умыслом, направленным на незаконный сбыт наркотических средств. При этом следует исходить из того, что сбыт наркотического средства был произведен в непродолжительный промежуток времени, одному и тому же человеку. А поэтому действия Салимова А. И. по эпизодам сбыта наркотического средства 25 и 29 ноября 2006 года следует квалифицировать как единое преступление по ст. 30 ч. 3 и ст. 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере. Действия же осужденного Салимова А. И. по эпизоду приготовления к незаконному сбыту наркотических средств также подлежат переквалификации со ст. 30 ч. 1 и ст. 228-1 ч. 2 п. «а» УК РФ на ст. 30 ч. 1 и ст. 228-1 ч. 1 УК РФ, как приготовление к сбыту наркотических средств. В связи с чем, президиум считает, что назначенное Салимову А. И. наказание подлежит снижению. Вместе с тем, президиум не находит оснований для снижения Салимову А. И. наказания до минимального размера в связи с его заболеванием – туберкулез, поскольку судом 1 инстанции уже учитывалось состояние его здоровья при определении срока наказания. Что же касается доводов осужденного о том, что его действия по ст. ст. 30 ч. 1 и 228-1 ч. 2 п. «а» УК РФ полностью охватываются ст.ст. 30 ч. 3 и 228-1 ч. 2 п. «б» УК РФ и отдельной квалификации не требуют, то президиум не может с ними согласиться. По смыслу закона, если лицо незаконно хранит наркотические средства в целях их последующего сбыта, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное необходимо квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и ст. 228-1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств В то время как покушением на преступление квалифицируется передача наркотического средства при проверочной закупке, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности", поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота. Как усматривается из материалов уголовного дела, Салимов А. И. 25 и 29 ноября 2006 года, в ходе проведения «контрольных закупок» в соответствии с Федеральным Законом РФ от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности» сбыл наркотическое средство ФИО8. Эти действия Салимова А. И. правильно были квалифицированы как покушение на сбыт наркотических средств. Кроме того, в ходе проведения обыска палаты Номер обезличен ..., где в тот момент Салимов А. И. находился, были обнаружены наркотические средства, которые тот хранил с целью последующего сбыта. А поэтому эти действия Салимова А. И. правильно судом были квалифицированы как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : 1. Надзорную жалобу осужденного Салимова А. И. удовлетворить.2. Приговор Новошахтинского городского суда Ростовской области от 18 апреля 2007 года в отношении Салимова ФИО11 изменить: - исключить из квалификации действий осужденного квалифицирующий признак – совершение преступлений «группой лиц по предварительному сговору»; - его действия квалифицировать по эпизодам 25 и 29 ноября 2006 года как единое преступление по ч. 3 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 5 лет лишения свободы, без штрафа; - действия по эпизоду приготовления к незаконному сбыту наркотических средств от 29 ноября 2006 года переквалифицировать со ст. ст. 30 ч. 1 и 228-1 ч. 2 п. «а» УК РФ на ст. ст. 30 ч. 1 и 228-1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы, без штрафа; - на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 30 ч. 3 и 228-1 ч. 2 п. «б», 30 ч. 1 и 228-1 ч. 1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить к отбытию 5 лет 3 месяца лишения свободы, без штрафа, с содержанием в ИК строгого режима. В остальном приговор оставить без изменения. Председательствующий –