44-у-146 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону 21 апреля 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: Председательствующего Е.А.Золотаревой и членов президиума М.И.Огульчанского, Н.И.Кречун, С.М.Бахтиной, Л.М.Рафаэлова, Н.Н.Титовой рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора области Конушкина В.В. и надзорной жалобе осужденного Космодемьянского Д.Н. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г.Ростова-на-Дону от 10 сентября 2010 года, в соответствии с которым Космодемьянский Д.Н., родившийся <данные изъяты>, в <адрес>, ранее не судимый, - осужден по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы без ограничения свободы; по ч.3 ст. ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы без ограничения свободы; по ч.1 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без ограничения свободы; по ч.1 ст. 234 УК РФ к 1 году лишения свободы. В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа, без ограничения свободы с отбыванием наказания с исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания Космодемьянскому Д.Н. исчислен с 17 февраля 2009 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 17 ноября 2010 года приговор изменен: из резолютивной части приговора исключено указание о назначении наказания без ограничения свободы при осуждении по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ и по ч.1 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ. Действия Космодемьянского Д.Н. по эпизодам незаконного сбыта ядовитых веществ 5 февраля 2009 года и 17 февраля 2009 года переквалифицированы на ч.3 ст. 30, ч.1 ст.234 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 8 лет 4 месяцев лишения свободы без штрафа. В остальной части приговор оставлен без изменения. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Е.Г. Голиковой, защитника – адвоката Ригерта А.Н., поддержавшего доводы жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Ростовской области В.В. Конушкина, поддержавшего доводы надзорного представления, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Космодемьянский Д.Н., действуя с целью сбыта наркотических средств неограниченному кругу лиц и получения незаконной материальной выгоды, до 5 февраля 2009 года при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел наркотическое средство – опий, в количестве не менее 1,776 грамма, которое незаконно хранил при себе с целью сбыта. 5 февраля 2009 года в период времени с 18 часов 00 минут до 18 часов 12 минут Космодемьянский Д.Н., находясь возле <адрес>, расположенного на <адрес>, реализуя свой преступный умысел, незаконно сбыл гражданке Х., действовавшей на законных основаниях в рамках проведения проверочной закупки, наркотическое средство - опий, постоянной массой 1,776 грамма, что является крупным размером, продав его совместно с ядовитым веществом - ангидридом уксусной кислоты за 3200 рублей. Тем самым Космодемьянский Д.Н. совершил умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, то есть покушался на незаконный сбыт указанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство - опий, постоянной массой 1,776 грамма, в тот же день – 5 февраля 2009 года добровольно выдано гражданкой Х. сотрудникам УФСКН России по РО и, таким образом, изъято из незаконного оборота. Космодемьянский Д.Н. 5 февраля 2009 года в период времени с 18 часов 00 минут до 18 часов 12 минут, находясь возле <адрес>, расположенного на <адрес>, реализуя свой преступный умысел, направленный на распространение ядовитых веществ неограниченному кругу лиц и получение незаконной материальной выгоды, незаконно сбыл ядовитое вещество, не являющееся наркотическим средством или психотропным веществом, ангидрид уксусной кислоты, в количестве 0,87 грамма, гражданке Х., действовавшей на законных основаниях, в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», продав его за 3200 рублей совместно с наркотическим средством - опием. Космодемьянский Д.Н., продолжая свою преступную деятельность, связанную с незаконным оборотом наркотических средств и действуя с целью распространения наркотических средств неограниченному кругу лиц и получения незаконной материальной выгоды, при не установленных в ходе предварительного следствия обстоятельствах до 17 февраля 2009 года незаконно приобрел наркотическое средство – опий, в количестве не менее 1,435 грамма, которое незаконно хранил при себе с целью сбыта. 17 февраля 2009 года, в период времени с 19 часов 10 минут до 20 часов 00 минут Космодемьянский Д.Н., находясь на пересечении ул.<адрес> и пер.<адрес> в <адрес>, реализуя свой преступный умысел, незаконно сбыл гражданке Х., действовавшей на законных основаниях в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотическое средство – опий, постоянной массой 1,435 грамма, что является крупным размером, продав его совместно с ядовитым веществом - ангидридом уксусной кислоты за 1200 рублей. Тем самым Космодемьянский Д.Н. совершил умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, то есть покушался на незаконный сбыт указанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство – опий, постоянной массой 1,435 грамма, в тот же день – 17 февраля 2009 года добровольно выдано гражданкой Х. сотрудникам УФСКН России по РО и, таким образом, изъято из незаконного оборота. Он же, 17 февраля 2009 года, в период времени с 9 часов 10 минут до 20 часов 00 минут, находясь на пересечении ул.<адрес> и пер.<адрес> в <адрес>, реализуя свой преступный умысел, незаконно сбыл ядовитое вещество, не являющееся наркотическим средством или психотропным веществом, ангидрид уксусной кислоты, в количестве 0,433 грамма, гражданке Х., действовавшей на законных основаниях, в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», продав его за 1200 рублей совместно с наркотическим средством - опием. Он же, продолжая преступную деятельность, связанную с незаконным оборотом наркотических средств и реализуя умысел, направленный на распространение наркотических средств неограниченному кругу лиц, вновь совершил аналогичное преступление, когда до 17 февраля 2009 года, при не установленных следствием обстоятельствах, незаконно приобрел наркотическое средство – опий, постоянной массой не менее 0,612 грамма, которое незаконно хранил при себе с момента приобретения до 17 февраля 2009 года, приготовив для дальнейшего незаконного сбыта, то есть умышленно создал условия совершения преступления, приискав средства преступления и умышленно создав иные условия для совершения преступления. Однако довести свой преступный умысел до конца Космодемьянский Д.Н. не смог по не зависящим от него обстоятельствам, в связи с тем, что был изобличен в преступной деятельности. 17 февраля 2009 года примерно в 20 часов 10 минут задержан сотрудниками отдела ОС УФСКН России по РО на пер.<адрес> в <адрес>. В тот же день, 17 февраля 2009 года, в период времени с 20 часов 48 минут до 21 часа 10 мнут, в ходе личного досмотра Космодемьянского Д.Н., произведенного в помещении служебного кабинета УФСКН России по РО, расположенного по адресу: <адрес>, было обнаружено и изъято наркотическое средство – опий, постоянной массой 0,612 грамма, вместе с ядовитым веществом - ангидридом уксусной кислоты. Он же незаконно хранил при себе в целях сбыта до 17 февраля 2009 года ядовитое вещество, не являющееся наркотическим средством или психотропным веществом, ангидрид уксусной кислоты, в количестве 0,433 грамма, вместе с наркотическим средством - опием. 17 февраля 2009 года примерно в 20 часов 10 минут Космодемьянский Д.Н. был задержан сотрудниками отдела ОС УФСКН России по РО на пер.<адрес> в <адрес>. В тот же день, 17 февраля 2009 года, в период времени с 20 часов 48 минут до 21 часа 10 минут, в ходе личного досмотра Космодемьянского Д.Н., произведенного в помещении служебного кабинета УФСКН России по РО, расположенного по адресу: <адрес>, было обнаружено и изъято ядовитое вещество, не являющееся наркотическим средством или психотропным веществом, ангидрид уксусной кислоты в количестве 0,433 грамма, вместе с наркотическим средством - опием. В надзорной жалобе осужденный Космодемьянский Д.Н. ставит вопрос об отмене состоявшихся в отношении него судебных постановлений с учетом следующего: судом не были приняты во внимание показания Х., данные ею в ходе судебного заседании, о том, что закупок она не делала, в оперативно-розыскных мероприятиях не участвовала, его не знает и не видела, а подписала чистые листы по просьбе сотрудников наркоконтроля; показания П., В., Л., З., Г. противоречивы и не соответствуют действительности; СD-диск не был опечатан, голоса записаны невнятно, однако суд отказал в проведении экспертизы; на изъятых у Х. наркотиках отпечатков его пальцев не обнаружено; в нарушение требований ст. 281 УПК РФ судом были оглашены показания В. и З.; доказательств того, что именно он сбывал 5 и 17 февраля 2009 года наркотики Х. в ее показаниях не содержится; опий и ангидрид уксусной кислоты он приобрел для личного употребления, умысел на сбыт не доказан; суд принял сторону обвинения; при назначении наказания судом не в полной мере были учтены данные, характеризующие его личность, в частности, отсутствие судимости, наличие малолетнего ребенка, положительные характеристики. Постановлением судьи Ростовского областного суда от 4 февраля 2011 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Космодемьянского Д.Н. отказано. В надзорном представлении ставится вопрос о пересмотре приговора и кассационного определения в части назначения наказания. Изучив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему. Выводы суда о доказанности вины Космодемьянского Д.Н. в совершении преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на объективно исследованных в судебном заседании доказательствах. Так, его вина подтверждена показаниями Х., данными ею в ходе предварительного следствия, о том, что она дважды 5 и 17 февраля 2009 г. приобретала у Космодемьянского Д.Н. опий и ангидрид уксусной кислоты, и после второго раза он был задержан в её присутствии сотрудниками УФСКН. Показания Х. об обстоятельствах закупки подтверждаются показаниями свидетелей П., В., Ф., Л., свидетеля З. об обстоятельствах последней закупки от 17.02.2009 г., задержания и допроса осужденного, сотрудников УФСКН И. и Г.; протоколами наблюдений за ходом проверочных закупок; фонограммой происходивших при этом переговоров между Х. и двумя мужчинами по имени <данные изъяты> и <данные изъяты>; протоколами личного досмотра обвиняемого, у которого были обнаружены и изъяты: сверток с веществом темно-коричневого цвета, два колпачка от медицинской иглы, деньги, в числе которых были купюры, выданные ранее закупщице; заключениями экспертов по поводу выданных Х. и Космодемьянским Д.Н. наркотических средств и ядовитых веществ и другими доказательствами, которые приведены в приговоре. Суд обоснованно отнесся критически к показаниям свидетеля Х. в судебном заседании, на основании закона огласил ее показания в ходе предварительного следствия, на которые и сослался в приговоре. Нарушений ст. 281 УПК РФ при оглашений показаний свидетелей В. и З. допущено не было, так как судом неоднократно предпринимались попытки вызова в судебное заседание указанных свидетелей, что подтверждается актами судебных приставов по ОУПДС о невозможности осуществления привода, рапортами сотрудников правоохранительных органов и имеющимися в материалах дела объяснениями соседей и лиц, проживающих по указанным адресам. Оснований не доверять показаниям свидетелей и считать, что они оговорили осужденного, у суда не было. В связи с этим, следует признать, что эти показания наряду с другими доказательствами обоснованно положены в основу приговора. Довод Космодемьянского Д.Н. о том, что CD-диск с записью ОРМ не был опечатан, опровергается актом осмотра и прослушивания фонограммы от 6.02.2009 г., согласно которому после прослушивания фонограммы было произведено копирование аудиозаписи на CD-диск, который помещен в конверт и опечатан(т.1 лд.26-27). В ходе расследования аудиозапись прослушана с участием понятых, диск осмотрен одновременно с другими доказательствами по делу, помещен в конверт и опечатан мастичной печатью (т.1 л.д.211-218). Согласно протоколу судебного заседания указанный диск обозревался и прослушивался в судебном заседании (т.2 л.д.331). Ходатайство защитника о проведении экспертизы принадлежности голоса, звучащего на магнитном носителе, после обсуждения с участниками процесса, было обоснованно отклонено. Доводы осужденного о том, что изъятые наркотические средства и ангидрид уксусной кислоты он хранил для личного употребления, были обоснованно отклонены судом первой инстанции. В ходе судебного заседания было достоверно установлено, что действия Космодемьянского Д.Н были направлены именно на сбыт наркотических средств и ядовитых веществ. Действия осужденного, с учетом внесенных судебной коллегией изменений, квалифицированы правильно. Оснований для переквалификации его действий на ч.1 ст. 228 УК РФ не имеется. Все изложенные в надзорной жалобе доводы о невиновности основываются лишь на несогласии осужденного с оценкой представленных в суд доказательств, а также с последующими выводами суда, что не является основанием к отмене принятых по делу решений. Смягчающие обстоятельства, указанные в жалобе, были учтены при вынесении приговора. Вместе с тем, судебные постановления подлежат изменению по следующим основаниям. Действия Космодемьянского Д.Н. по эпизоду от 17.02.2009 г. судом квалифицированы по ч.1 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств и назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы. Однако, решая вопрос о назначении наказания, судом не были учтены положения ч.2 ст. 66 УК РФ, согласно которым срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление. Максимальное наказание в виде лишения свободы за совершение преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ, составляет 8 лет лишения свободы. Следовательно, за приготовление к преступлению наказание не должно превышать 4 лет лишения свободы. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : - снизить наказание по ч.1 ст. 30 ч.1 ст.228.1 УК РФ до 4 лет лишения свободы; - снизить наказание, назначенное на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, до 8 лет лишения свободы. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.