44-у-205 ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону 23 июня 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Ткачева В.Н. и членов президиума: Золотаревой Е.А., Огульчанского М.И., Бахтиной С.М., Рафаэлова Л.М., Титовой Н.Н., Юровой Т.В. при секретаре Соловьевой О.А. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Цыгикало В.Е. на приговор Азовского городского суда Ростовской области от 16 сентября 2010 года, согласно которому ЦЫГИКАЛО В.Е., родившийся ДД.ММ.ГГГГ, несудимый, - осуждён в особом порядке в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ по ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных судом наказаний окончательно Цыгикало В.Е. к отбытию назначено 2 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 16.09.2010 года. Кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Ростовского областного суда от 19 января 2011 года приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе ставится вопрос об изменении приговора и определения коллегии. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Азнаурьян О.И., мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В.В., полагавшего приговор и определение коллегии изменить, президиум УСТАНОВИЛ: Согласно приговору Цыгикало В.Е. совершил преступления при следующих обстоятельствах. В апреле 2010 года в г.<адрес> Цыгикало В.Е., имея умысел на посев и выращивание запрещенных к возделыванию растений конопли для личного потребления без цели сбыта, посеял на территории дачного участка № по ул.<адрес> семена растения конопли. После произрастания не менее 5 растений конопли в период времени с апреля 2010 года по 11 июня 2010 года осуществлял за ними уход в виде прополки и полива. 11 июня 2010 года в 09 час. 20 мин. сотрудниками милиции на территории дачного участка № по ул.<адрес>», в присутствии понятых в ходе осмотра места происшествия были обнаружены и изъяты 5 растений конопли и одно растение мака. 1 июня 2010 года около 10 час. в г.<адрес> Цыгикало В.Е., имея умысел на незаконное приобретение, изготовление и хранение наркотического средства без цели сбыта, на территории дачного участка № <адрес> нарвал листья и верхушечные части конопли, из которых путем химической и термической обработки, изготовил наркотическое средство в виде гашишного масла, общей массой 2,13 гр., которое хранил в бумажном свертке по месту своего жительства <адрес>» дачный участок № для личного потребления. 11 июня 2010 года в 10 часов указанное наркотическое средство было обнаружено и изъято сотрудниками милиции в присутствии понятых в ходе осмотра места происшествия. В надзорной жалобе осужденный Цыгикало В.Е., не оспаривая доказанности вины и правильности квалификации своих действий по ч.1 ст.231 УК РФ, и просит приговор и определение коллегии по этому эпизоду отменить с прекращением производства в этой части. Доводы надзорной жалобы являются обоснованными. Дело рассмотрено в особом порядке с соблюдением требований главы 40 УПК РФ, обвинение в незаконном приобретении, изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, с которым согласился Цыгикало В.Е., обоснованно, подтверждается собранными по делу доказательствами, его действия по ч. 1 ст. 228 УК РФ квалифицированы правильно, и эти обстоятельства не оспариваются. Вместе с тем, приговор и определение коллегии подлежат изменению в связи со следующим. При назначении Цыгикало В.Е. наказания суд признал отсутствие у него отягчающих обстоятельств, а в качестве смягчающих учел его явки с повинной и наличие на иждивении малолетней дочери. Согласно ст. 61 УК РФ, к которым относится явка с повинной, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Согласно ч. 7 ст. 316 УПК РФ при рассмотрении дела в особом порядке срок назначенного наказания не должен превышать две трети максимального срока наказания, предусмотренного за это преступление. Учитывая, что санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ не может превышать 1 года 4 месяцев лишения свободы. При назначении Цыгикало В.Е. наказания по ст.62 УК РФ не соблюдены, в результате чего назначенное ему наказание превышает допустимый предел. При таком положении назначенное Цыгикало В.Е. по ч.1 ст.228 УК РФ наказание подлежит снижению. На момент вынесения приговора Цыгикало В.Е. был обоснованно осужден и по ч.1 ст.231 УК РФ за незаконный посев и выращивание запрещенных к возделыванию 5 растений конопли, содержащих наркотические вещества. Однако Федеральным законом от 19.05.10 г. № 87-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросу культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры», вступившим в законную силу 21.11.2010 года, изменена редакция ч. 1 ст. 231 УК РФ, по которой ответственность наступает за незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства в крупном размере. Поскольку Цыгикало В.Е. вырастил 5 кустов растений конопли, что не является крупным размером, то в его действиях в настоящее время отсутствует состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 231 УК РФ, и он подлежит освобождению от назначенного за это преступление наказания. Как следствие этого, подлежит исключению указание суда о применении ч. 2 ст. 69 УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум ПОСТАНОВИЛ: Надзорную жалобу осужденного Цыгикало В.Е. удовлетворить. Приговор Азовского городского суда Ростовской области от 16 сентября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 19 января 2011 года в отношении ЦЫГИКАЛО В.Е. изменить: -освободить Цыгикало В.Е. от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 231 УК РФ; -исключить из приговора и определения коллегии указание о применении ч. 2 ст. 69 УК РФ; - с учетом требований ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание с 1 года 6 месяцев до 1 года 4 месяцев лишения свободы. В остальном приговор и определение коллегии оставить без изменения. Председательствующий: