44-у-235 суда надзорной инстанции г.Ростов-на-Дону « 30 » июня 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего В.В. Золотых и членов президиума Е.А. Золотарёвой, Н.И. Кречун, М.И. Огульчанского, С.М. Бахтиной, Н.Н. Титовой, А.В. Ходакова, при секретаре Яковлевой В.В. рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Ростовской области В.В. Конушкина о пересмотре приговора Морозовского районного суда Ростовской области от 21 марта 2011 года в отношении Бондаренко Н.М., которым Бондаренко Н.М., [данные изъяты], ранее не судимая; признана виновной и осуждена по ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года 6 месяцев, обязав осужденную не менять постоянного места жительства без уведомления УИИ по Морозовскому району и отмечаться в УИИ в установленные день и время. Контроль за поведением осужденной Бондаренко Н.М. возложен на УИИ по Морозовскому району. Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена в виде подписки о невыезде. Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. В кассационном порядке дело не рассматривалось. В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении приговора. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Т.Л. Хлабустиной, мнение заместителя прокурора Ростовской области В.В. Конушкина, поддержавшего надзорное представление и полагавшего изменить приговор, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору Бондаренко Н.М. совершила преступления при следующих обстоятельствах. «Бондаренко Н.М., согласно приказу о приеме на работу [номер] л/с [дата] и в соответствии с трудовым договором [номер] [дата], являясь оператором связи 1 класса отделения почтовой связи [данные изъяты] и в соответствии с договором [номер] [дата] материально ответственным лицом, используя свое служебное положение, реализуя права и полномочия, которыми она была наделена в соответствии с соглашением о сотрудничестве [номер] [дата], заключенным между индивидуальным предпринимателем П. и [данные изъяты], находясь в помещении, [адрес] принимала от физических лиц денежные средства за оказание платных услуг по оформлению документов на регистрационные действия и выдачу водительского удостоверения. Полученные от плательщиков денежные средства Бондаренко Н.М. должна была передавать в [данные изъяты], для последующего перечисления на расчетный счет индивидуального предпринимателя П. Однако Бондаренко Н.М., имея умысел на обращение в свою собственность вверенных ей денежных средств, применила преступную схему присвоения денежных средств. В результате осуществления Бондаренко Н.М. преступных действий, согласно заключению специалиста №1 по результатам документального исследования материалов в отношении оператора связи 1 класса Бондаренко Н.М. [данные изъяты], в период с 01.04.2009г. по 29.04.2009г. ею было незаконно и безвозмездно обращены в свою собственность денежные средства в размере 3180 рублей, которыми Бондаренко Н.М. распорядилась по своему усмотрению, причинив своими действиями обособленному структурному подразделению [данные изъяты] материальный ущерб в размере 3180 рублей. Она же, согласно приказу о приеме на работу [номер] л/с от [дата] и в соответствии с трудовым договором [номер] от [дата], являясь оператором связи 1 класса отделения почтовой связи [данные изъяты] и в соответствии с договором [номер] от [дата] материально ответственным лицом, используя свое служебное положение, реализуя права и полномочия, которыми она была наделена в соответствии с соглашением о сотрудничестве [данные изъяты]., заключенным между индивидуальным предпринимателем П. и [данные изъяты], находясь в помещении, [адрес] принимала от физических лиц денежные средства за оказание платных услуг по оформлению документов на регистрационные действия и выдачу водительского удостоверения. Полученные от плательщиков денежные средства Бондаренко Н.М. должна была передавать в [данные изъяты], для последующего перечисления на расчетный счет индивидуального предпринимателя П. Однако Бондаренко Н.М., имея умысел на обращение в свою собственность вверенных ей денежных средств, применила преступную схему присвоения денежных средств. В результате осуществления Бондаренко Н.М. преступных действий, согласно заключению специалиста №1, по результатам документального исследования материалов в отношении оператора связи 1 класса Бондаренко Н.М. [данные изъяты], в период с 05.06.2009г. по 31.06.2009г. ею было незаконно и безвозмездно обращены в свою собственность денежные средства в размере 507560 рублей, которыми Бондаренко Н.М. распорядилась по своему усмотрению, причинив своими действиями [данные изъяты] материальный ущерб в крупном размере на сумму 507560 рублей». В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении приговора. Изучив уголовное дело, доводы надзорного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению. Из описания преступного деяния, изложенного в описательно-мотивировочной части приговора, усматривается, что Бондаренко Н.М. работала в должности оператора связи 1 класса отделения почтовой связи [данные изъяты] Её обязанности включали в себя оформление первичных документов по приему платежей за оказанные услуги. Хищение чужого имущества путем присвоения влечет уголовную ответственность по ч.3 ст.160 УК РФ только в случае совершения присвоения с использованием лицом своего служебного положения, а равно в крупном размере. Под присвоением с использованием служебного положения понимается удержание лицом чужого имущества против воли собственника, с намерением обратить его в свою пользу. По смыслу закона под лицами, использующими свое служебное положение при совершении присвоения или растраты, следует понимать должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст.201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации). Президиум полагает, что Бондаренко Н.М. совершила присвоение вверенного ей имущества. Президиум приходит к выводу, что квалифицирующий признак «с использованием служебного положения» не нашел своего подтверждения, так как осужденная Бондаренко Н.М. не является должностным или иным лицом, отвечающим требованиям, предусмотренным примечанием 1 к статье 201 УК РФ. С учетом изложенного, президиум считает необходимым переквалифицировать действия осужденной Бондаренко Н.М. (по эпизоду присвоения в период с 01.04.2009г. по 29.04.2009г. на сумму 3180 рублей) с ч.3 ст.160 УК РФ (по эпизоду присвоения в период с 05.06.2009г. по 31.03.2010г. на сумму 507560 рублей) необходимо исключить квалифицирующий признак «с использованием служебного положения». Кроме того, в силу ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. В связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 07.03.2011г. №26-ФЗ, исключившими в ч.3 ст.160 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011г.). При таком положении наказание, назначенное Бондаренко Н.М., подлежит снижению. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407 - 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 21 марта 2011 года в отношении Бондаренко Н.М. изменить: - переквалифицировать действия осужденной Бондаренко Н.М. по эпизоду присвоения денежных средств в размере 3180 рублей с ч.1 ст.160 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 10 месяцев лишения свободы; - исключить квалифицирующий признак «с использованием служебного положения» и переквалифицировать действия Бондаренко Н.М. по эпизоду присвоения денежных средств в размере 507560 рублей с ч.3 ст.160 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011г.), по которой назначить наказание в виде 1 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст.160 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011г.), путем частичного сложения наказаний назначить Бондаренко Н.М. 2 года лишения свободы. В соответствии со ст.73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком на 3 года. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий