44-у-244 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г.Ростов-на-Дону «7» июля 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего В.В. Золотых и членов президиума Е.А. Золотарёвой, Н.И. Кречун, М.И. Огульчанского, С.М. Бахтиной, Н.Н. Титовой, А.В. Ходакова, при секретаре В.В. Яковлевой, рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Ростовской области В.В.Конушкина о пересмотре приговора Морозовского районного суда Ростовской области от 18 ноября 2010 года, которым Раков В.А., [данные изъяты], ранее судимый: - приговором Милютинского районного суда Ростовской области от 22.04.2008г. по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы; - приговором Милютинского районного суда Ростовской области от 20.03.2008г. по ч.3 ст.158, ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с испытательным сроком на 1 год. Постановлением Морозовского районного суда Ростовской области от 22.08.2008г. условное осуждение по приговору Милютинского районного суда Ростовской области от 20.03.2008г. отменено с исполнением наказания в виде 2-х лет лишения свободы с направлением в исправительную колонию общего режима; - приговором мирового судьи судебного участка Милютинского района Ростовской области от 04.09.2008г. по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного присоединения наказаний по указанному приговору, приговору Милютинского районного суда Ростовской области от 20.03.2008г. и приговору Милютинского районного суда Ростовской области от 22.04.2008г. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 3 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 21.07.2010г. освобожден по отбытию наказания; признан виновным и осужден по ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком на 2 года. Возложены на Ракова В.А. дополнительные обязанности не менять места жительства без уведомления УИИ, проходить регистрацию в спецоргане не реже одного раза в месяц. Мера пресечения осужденному Ракову В.А. не избиралась. Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 26 января 2011 года приговор оставлен без изменения. В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении приговора и кассационного определения. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Т.Л. Хлабустиной, мнение заместителя прокурора Ростовской области В.В.Конушкина, полагавшего изменить приговор и кассационное определение, президиум УС Т А Н О В И Л: Согласно приговору Раков В.А. совершил преступления при следующих обстоятельствах. «Раков В.А. с 22.09.2010г. по 25.09.2010г. в период времени с 9 до 12 часов, имея умысел на незаконное приобретение и хранение наркотического средства в крупном размере, на своем подворье возле нежилой кухни, [адрес], [данные изъяты], где хранил указанную массу в коробке из-под сахара на металлической подставке для кухонной посуды, находящейся с левой стороны в кухне указанного дома до тех пор, пока 27.09.2010г. в 16 часов растительную массу обнаружили и изъяли сотрудники ОВД по Милютинскому району. Согласно заключению эксперта №406 от 19.10.2010г. «…содержит тетрагидроканнабинол и является наркотическим средством – марихуана (каннабис), постоянной массой 12,247г», которая согласно Постановлению Правительства РФ №76 от 07.02.2006г., относится к крупному размеру. Он же, с конца июля 2010 года и до конца сентября 2010 года, имея умысел на незаконное выращивание запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические средства, на своем подворье, возле нежилой кухни, [адрес], осуществлял необходимый уход за растениями конопли в количестве трех штук, [данные изъяты]. После чего, в конце сентября 2010 год Раков В.А. сорвал с указанных трех растений конопли листья, которые принес в дом, расположенный по указанному адресу, где незаконно хранил их. 27.09.2010г. в 16 часов 30 минут указанные растения конопли в количестве трех штук обнаружили и изъяли сотрудники ОВД по Милютинскому району. Согласно заключению эксперта №405 от 20.10.2010г. «представленные на экспертизу 3 сухих растения серого цвета, по уголовному делу №2010307106, изъятые в домовладении Ракова В.А., [адрес] являются наркотикосодержащими растениями конопля «каннабис» в количестве 3 растений». В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора и кассационного определения. Изучив уголовное дело, доводы надзорного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению с учетом следующего. Судебной коллегией по уголовным делам Ростовского областного суда в кассационном определении от 26.01.2011г. сделан вывод о невозможности изменения приговора. Президиум считает, что этот вывод нельзя признать обоснованным. В соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу. Федеральным законом от 19.05.2010г. №87-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ по вопросу культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры» в ч.1 ст.231 УК РФ внесены изменения, согласно которым уголовная ответственность наступает за культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства. Указанный закон вступил в силу по истечении 180 дней со дня его официального опубликования. На момент вынесения приговора Федеральный закон от 19.05.2010г. №87-ФЗ в силу не вступил, однако при рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции он уже подлежал применению. Согласно Постановлению Правительства РФ от 27.11.2010г. №934 «Об утверждении перечня растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в РФ, крупного и особо крупного размеров культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей статьи 231 УК РФ, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства РФ по вопросу оборота растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры» крупный размер культивирования растения, содержащего наркотическое вещество – конопля, составляет 20 растений. Из материалов уголовного дела усматривается, что Раков В.А. осужден по ч.1 ст.231 УК РФ за выращивание трех запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотическое вещество – конопля. С учетом изложенного, президиум считает, что приговор в части осуждения Ракова В.А. по ч.1 ст.24 УПК РФ, то есть за отсутствием в деянии состава преступления. При таком положении, из приговора подлежит исключению указание о назначении наказания на основании ч.2 ст.69 УК РФ. Действия осужденного Ракова В.А. судом квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. В действиях осужденного Ракова В.А. отсутствует состав преступления, предусмотренный ч.1 ст.228 УК РФ квалифицирующего признака «незаконное приобретение наркотического средства». Выращивание даже незначительного количества растений, содержащих наркотическое вещество, само по себе является незаконным, что подтверждает и незаконность сбора такого рода растений или их частей, то есть приобретения наркотического средства. При таком положении, квалифицирующий признак «незаконное приобретение наркотического средства» вменен осужденному правомерно. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 18 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 26 января 2011 года в отношении Ракова В.А. по ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления. Этот же приговор и кассационное определение изменить: - исключить из резолютивной части приговора указание на назначение наказания по правилам ч.2 ст.69 УК РФ. Считать Ракова В.А. осужденным по ст.73 УК РФ наказание считать условным с испытательным сроком на 2 года. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий: