44-У-230

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Ростов-на-Дону «14» июля 2011 года

президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Золотых В.В.

и членов президиума Кречун Н.И., Огульчанского М.И., Бахтиной С.М., Рафаэлова Л.М., Ходакова А.В., Титовой Н.Н.

при секретаре Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Лыскова В.К. на приговор Неклиновского районного суда Ростовской области от 27 октября 2010 года, которым

Лысков В.К., родившийся [дата] в [адрес], ранее судимый приговором Таганрогского городского суда Ростовской области от 14.12.2009 по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно на 1 год,

осужден в особом порядке по ст. 70 УК РФ окончательно наказание Лыскову В.К. путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Таганрогского городского суда Ростовской области от 14.12.2009 назначено в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлено срок наказания исчислять со дня вынесения приговора.

Этим же приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке уголовное дело в отношении Лыскова В.К. не рассматривалось.

В надзорной жалобе осужденный Лысков В.К. ставит вопрос о пересмотре приговора.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Титовой Н.Н.; мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В.В., полагавшего приговор изменить: исключить указание о наличии рецидива преступлений и о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, снизить наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ и по совокупности приговоров, заменить вид режима исправительной колонии на колонию-поселение, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору Лысков В.К. совершил преступление при следующих обстоятельствах.

«Лысков В.К. 19.07.2010, в период времени с 11 часов до 13 часов 40 минут, точное время дознанием не установлено, имея умысел на незаконное приобретение и хранение наркотического средства без цели сбыта в крупном размере, находясь в [адрес], путем сбора верхних листьев дикорастущего растения конопли, незаконно приобрел для личного употребления без цели сбыта наркотическое средство марихуана, постоянной массой 24,395 грамма. Согласно заключению эксперта [данные изъяты] [номер] от 20.07.2010, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для статей 228, 228¹ и 229 УК РФ», является крупным размером данного вида наркотических средств и с момента приобретения незаконно хранил данное наркотическое средство при себе в полиэтиленовым пакете до 13 часов 40 минут 19.07.2010, когда был задержан сотрудниками Таганрогского ЛОВД на транспорте [адрес]. В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий согласно [данные изъяты] по ориентировке [данные изъяты] Лысков В.К. доставлен в кабинет [номер] здания ОУР Таганрогского ЛОВД на транспорте, где в присутствии двух приглашенных понятых, в ходе проведения личного досмотра у него обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет с незаконно приобретенным и хранимым им без цели сбыта в крупном размере наркотическим средством – марихуана, постоянной массой 24,395 грамма».

В надзорной жалобе осужденный Лысков В.К., не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела, квалификацию своих действий, ставит вопрос о пересмотре приговора в части назначенного ему наказания. В обоснование этого указывает, что в силу п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ в его действиях отсутствует рецидив преступлений, в связи с чем указание на наличие установленного судом первой инстанции отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений подлежит исключению со снижением назначенного наказания.

Проверив материалы дела и, обсудив доводы, изложенные в надзорной жалобе, президиум считает, что при рассмотрении уголовного дела в отношении Лыскова В.К. судом соблюдены условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ в особом порядке принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Действиям Лыскова дана правильная юридическая оценка с учетом выводов суда, изложенных в приговоре, которые соответствуют фактическим обстоятельствам предъявленного обвинения, с которыми осужденный согласился и заявил ходатайство о постановлении приговора без судебного разбирательства.

Вместе с тем, президиум находит доводы надзорной жалобы осужденного обоснованными, а приговор суда подлежащим изменению.

При постановлении приговора обстоятельством, отягчающим наказание виновного, суд признал рецидив преступлений, и с учетом этого обстоятельства определен вид и размер назначенного Лыскову наказания.

Указание суда в приговоре на рецидив преступлений, как на обстоятельство отягчающее наказание, необоснованно и подлежит исключению из приговора.

Приговором Таганрогского городского суда Ростовской области от 14.12.2009 Лысков признан виновным и осужден по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год (л.д. 35).

Согласно сообщению ФБУ МРУИИ [номер] ГУФСИН России по Ростовской области от 30.08.2010 Лысков В.К. состоял на учете как условно осужденный по приговору от 14.12.2009 (л.д. 34).

Сведений о том, что условное осуждение по приговору от 14.12.2009 отменено и Лысков направлен для отбывания наказания в места лишения свободы, материалы уголовного дела не содержат.

С учетом изложенного, указанная судимость в силу требования п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ не образуют рецидива преступлений.

При таких обстоятельствах, приговор от 27.10.2010 подлежит изменению с исключением из его описательно-мотивировочной части указания о наличии рецидива преступлений, о признании данного обстоятельства отягчающим наказание, а назначенное наказание подлежит смягчению.

Кроме того, как видно из материалов уголовного дела, Лысков В.К. в течение испытательного срока условного осуждения по приговору от 14.12.2009, совершил преступление, за которое он осужден по настоящему приговору от 27.10.2010, относящееся к преступлению средней тяжести.

Суд первой инстанции при назначении окончательного наказания Лыскову по ст. 70 УК РФ.

Между тем, Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ внесены изменения в ст. 74 УК РФ.

Так, в силу ч. 4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ) в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного преступления средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом.

Президиум, обсудив возможность сохранения условного осуждения по предыдущему приговору от 14.12.2009, приходит к следующему.

В целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, обстоятельств, смягчающих наказание, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, с соблюдением принципов уголовного и уголовно-процессуального законов, закрепленных в ст. в ст. 6 УПК РФ, президиум приходит к выводу о том, что оснований для сохранения условного осуждения по первой судимости не имеется.

Наказание, назначенное Лыскову на основании ч. 1 ст. 228 УК РФ, подлежит снижению.

В силу п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ президиум считает необходимым заменить вид режима исправительной колонии с исправительной колонии общего режима на колонию-поселение.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

1. Надзорную жалобу осужденного Лыскова В.К. удовлетворить.2. Приговор Неклиновского районного суда Ростовской области от 27 октября 2010 года в отношении Лыскова В.К. изменить:

-исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда о наличии в действиях Лыскова В.К. рецидива преступлений и о признании данного обстоятельства отягчающим наказание;

-снизить наказание, назначенное Лыскову В.К. по ч. 1 ст. 228 УК РФ, до 10 месяцев лишения свободы;

-на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ) отменить условное осуждение, назначенное Лыскову В.К. по приговору Таганрогского городского суда Ростовской области от 14.12.2009;

-в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично неотбытую часть наказания по приговору Таганрогского городского суда Ростовской области от 14 декабря 2009 года и окончательно назначить Лыскову В.К. наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы;

-заменить вид исправительной колонии с исправительной колонии общего режима на колонию-поселение.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий