44-У- 260

суда надзорной инстанции

г. Ростов-на-Дону «4» августа 2011 года

президиум Ростовского областного суда в составе:

Председательствующего Золотых В.В.

и членов президиума Огульчанского М.И., Бахтиной С.М., Рафаэлова Л.М., Титовой Н.Н., Юровой Т.В.

при секретаре Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению первого заместителя прокурора Ростовской области Кузьменко В.В. на приговор Егорлыкского районного суда Ростовской области от 29 апреля 2005 года, которым

Кривко В.С., родившийся [дата] в [адрес], ранее судимый приговором Егорлыкского районного суда Ростовской области от 30.10.2003, измененным постановлением Новочеркасского городского суда Ростовской области от 08.02.2005, по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона № 162 от 08.12.2003) (три эпизода) к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года; постановлением Егорлыкского районного суда Ростовской области от 15.03.2005 условное осуждение Кривко В.С. отменено и последний направлен для отбывания наказания в колонию-поселение,

осужден в особом порядке по п.п. «а», «в» ч. 1 ст. 70 УК РФ путем частичного сложения наказания по настоящему приговору с наказанием, назначенным приговором от 30.10.2003, измененным постановлением от 08.02.2005, окончательно Кривко В.С. назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлено срок наказания исчислять с 15 марта 2005 года.

Этим же приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден Кривко Н.А., надзорное представление в отношении которого не внесено в суд надзорной инстанции и надзорное производство в отношении которого не возбуждалось.

В кассационном порядке уголовное дело в отношении Кривко В.С. не рассматривалось. В отношении Кривко Н.А. кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 28.06.2005 приговор оставлен без изменения.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора и в отношении Кривко В.С.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Титовой Н.Н., позицию осужденного Кривко В.С., поддержавшего надзорное представление; мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В.В., поддержавшего доводы надзорного представления, президиум

УСТАНОВИЛ:

Согласно приговору Кривко В.С. совершил преступление при следующих обстоятельствах.

«Кривко В.С. и Кривко Н.А. 02.03.2005 около 16 часов, имея умысел на хищение чужого имущества, совместно и по предварительному сговору между собой, незаконно проникли в корпус [данные изъяты], который принадлежит [данные изъяты] и находится в [адрес], где с транспортера ТСН-160 в тамбуре корпуса демонтировали цепь стоимостью 1796 рублей 19 копеек. В процессе хищения были застигнуты скотником С. и с целью удержания похищенного скрылись с места происшествия. Похищенным распорядились по своему усмотрению, причинив [данные изъяты] ущерб на сумму 1796 рублей 19 копеек».

В надзорном представлении с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Ростовского областного суда от 04.08.2011 в постановление от 08.02.2005, ставится вопрос о снижении наказания, назначенного Кривко В.С. по правилам ст. 70 УК РФ и переквалификации действий Кривко В.С. с учетом Федерального закона № 26 от 07.03.2011 со снижением назначенного ему наказания.

Президиум Ростовского областного суда, проверив производство по уголовному делу в отношении Кривко В.С. в соответствии с ч. 1 ст. 410 УПК РФ в полном объеме, приходит к следующему.

Постановленным приговором от 29 апреля 2005 года Кривко В.С. признан виновным и осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, согласно требованиям ст.ст. 314-316 УПК РФ.

Вместе с тем, приговор от 29 апреля 2005 года подлежит изменению по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379, п. 1 ст. 382 УПК РФ, а именно в связи с неправильным применением уголовного закона.

Так, районный суд, констатировав согласие осужденного с предъявленным ему обвинением, постановил приговор в особом порядке принятия судебного решения, признав тем самым обоснованной предложенную органом предварительного следствия квалификацию действий Кривко В.С..

Однако положения ч. 5 и ч. 8 ст. 316 УПК РФ, в соответствии с которыми судья не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств по делу и не отражает в приговоре анализ и оценку имеющихся доказательств, не освобождают судью, рассматривающего уголовное дело в порядке главы 40 УПК РФ, от необходимости тщательного изучения вне рамок судебного заседания всех материалов уголовного дела с целью проверки обоснованности предъявленного подсудимому обвинения.

Вместе с тем, давая юридическую оценку противоправным действиям осужденного, судья не конкретизировал обвинение и не установил, какой из двух взаимоисключающих признаков («с незаконным проникновением в помещение» либо «с незаконным проникновением в иное хранилище») инкриминированного Кривко В.С. преступления имеет место.

Учитывая то, что из фабулы инкриминированного Кривко В.С. обвинения прямо усматривается, что осужденный незаконно проник с целью хищения чужого имущества в помещение (корпус [данные изъяты]), то президиум приходит к выводу о том, что из установленной приговором суда первой инстанции квалификации действий Кривко В.С. подлежит исключению признак грабежа «с незаконным проникновением в иное хранилище» как излишне вмененный, в связи с чем следует считать, что Кривко В.С. совершил преступление, предусмотренное п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ – грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение.

Кроме того, Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26 внесены изменения в ч. 2 ст. 161 УК РФ.

В силу ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26) – грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение.

Федеральным законом № 26 от 07.03.2011 исключен нижний предел санкции такого вида наказания как лишение свободы, предусмотренный ч. 2 ст. 161 УК РФ, президиум находит возможным назначить Кривко В.С наказание по п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 161 (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26), меньше, нежели назначенное наказание по приговору суда.

При назначении наказания по правилам ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 4 года (л.д. 76-78, 73). Постановлением Егорлыкского районного суда Ростовской области от 15.03.2005 условное осуждение по приговору от 30.10.2003 отменено и Кривко В.С. направлен для отбывания наказания в виде 3 лет лишения свободы в колонию-поселение с исчислением срока наказания с 15 марта 2005 года (л.д. 74-75).

Однако постановлением президиума Ростовского областного суда от 4 августа 2011 года постановление Новочеркасского городского суда Ростовской области от 8 февраля 2005 года в отношении Кривко В.С. изменено: его действия квалифицированы по трем эпизодам краж имущества М. и Г. одной статьей - п.п. «а», «б» ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Учитывая вносимые изменения в приговор от 29.04.2005 и изменения, внесенные в постановление от 08.02.2005, наказание, назначенное Кривко В.С. на основании ст. 70 УК РФ, подлежит снижению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

1. Надзорное представление первого заместителя прокурора Ростовской области Кузьменко В.В. удовлетворить.

2. Приговор Егорлыкского районного суда Ростовской области от 29 апреля 2005 года в отношении Кривко В.С. изменить:

-исключить из осуждения Кривко В.С. по п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162) квалифицирующий признак грабежа «с незаконным проникновением в иное хранилище»;

-переквалифицировать действия Кривко В.С. с п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26), по которой назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначить Кривко В.С. наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор в отношении Кривко В.С. оставить без изменения.

Считать Кривко В.С. отбывающим наказание по приговору Егорлыкского районного суда Ростовской области от 5 мая 2008 года.