44-у-299 суда надзорной инстанции г.Ростов-на-Дону « 4 » августа 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: Председательствующего В.В. Золотых и членов президиума М.И. Огульчанского, С.М. Бахтиной, Л.М. Рафаэлова, Н.Н. Титовой, Т.В. Юровой, при секретаре В.В. Яковлевой, рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Ростовской области В.В. Конушкина о пересмотре приговора Ворошиловского районного суда г.Ростова-на-Дону от 2 августа 2000 года в отношении Дзотцоева А.Т., которым Дзотцоев А.Т., [данные изъяты], ранее судимый: - приговором Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 08.12.1999г. по пп. «а», «г», «д» ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с испытательным сроком 2 года; признан виновным и осужден по пп. «б», «д» ст.73 УК РФ назначенное Дзотцоеву А.Т. наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года. Мера пресечения Дзотцоеву А.Т. в виде содержания под стражей изменена на подписку о невыезде. Он освобожден из-под стражи в зале суда. Приговором суда постановлено исчислять Дзотцоеву А.Т. испытательный срок со дня вступления приговора в законную силу. Гражданские иски А. и К. оставлены без рассмотрения, за ними признано право на их удовлетворение в порядке гражданского судопроизводства. В кассационном порядке дело не рассматривалось. В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении приговора. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Т.Л. Хлабустиной, защитника Дзотцоева А.Т. - адвоката Сахарову Н.А., поддержавшую доводы надзорного представления, мнение заместителя прокурора Ростовской области В.В.Конушкина, полагавшего изменить приговор, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору Дзотцоев А.Т. совершил преступления при следующих обстоятельствах. «Дзотцоев А.Т. 27 марта 2000 года примерно в 18 часов с целью открытого хищения чужого имущества пришел в магазин Б., [адрес], находясь в торговом зале указанного магазина, осознавая открытый характер своих действий, подошел к продавцу А. и сорвал с её шеи золотую цепочку стоимостью 6000 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб, после чего с похищенным скрылся. Дзотцоев А.Т. 29 марта 2000 года примерно в 17 часов 45 минут с целью совершения открытого хищения чужого имущества пришел к магазину АЯ., [адрес], осознавая открытый характер своих действий, Дзотцоев А.Т. сзади подошел к К., стоявшей на ступеньках указанного магазина, и сорвал с её шеи золотую цепочку стоимостью 9000 рублей, причинив потерпевшей значительный ущерб. К. стала кричать и звать на помощь, а Дзотцоев А.Т. пытался с похищенным скрыться с места преступления, но был задержан посторонними гражданами, в связи с чем не смог довести до конца свой умысел на открытое хищение имущества по причинам, не зависящим от его воли, так как был задержан на месте преступления». В надзорном представлении поставлен вопрос об изменении приговора. Выводы о виновности осужденного Дзотцоева А.Т. в совершении инкриминируемых преступлений соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и подтверждаются доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства. Однако, изучив уголовное дело, доводы надзорного представления, президиум находит приговор подлежащим изменению. В силу ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Федеральным законом от 08.12.2003г. №162-ФЗ в ч.2 ст.161 УК РФ утратили силу. Этим же законом ст.18 УК РФ судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, не учитываются при признании рецидива преступлений. Согласно приговору, обстоятельством, отягчающим наказание Дзотцоева А.Т., суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений, в то время как согласно приговору Ворошиловского районного суда г.Ростова-на-Дону от 2 августа 2000 года преступления осужденный совершил в период условного осуждения по приговору Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 08.12.1999г. Таким образом, из приговора подлежит исключению указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, рецидива преступлений. Помимо этого, Федеральным законом от 07.03.2011г. №26-ФЗ исключена нижняя граница одного из видов наказаний, предусмотренных санкцией ч.1 ст.161 УК РФ, что улучшает положение осужденного. При таком положении президиум считает необходимым переквалифицировать действия осужденного Дзотцоева А.Т. с пп. «б», «д» ч.1 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7.03.2011г.) как покушение на грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества. В соответствии с п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ явка с повинной признаётся обстоятельством, смягчающим наказание. Согласно материалам уголовного дела Дзотцоев А.Т. по эпизоду открытого хищения имущества потерпевшей А. сообщил о совершённом преступлении в чистосердечном признании (л.д.43). До того момента, как Дзотцоев А.Т. добровольно сообщил о совершенном им преступлении в отношении А., правоохранительные органы не располагали информацией о его причастности к совершению данного преступления. Данное обстоятельство следует расценить как явку с повинной по эпизоду преступления от 27.03.2000г. и признать его смягчающим обстоятельством в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ. Кроме того, окончательное наказание Дзотцоеву А.Т. определено путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 08.12.1999г. Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части приговора указано, что суд находит возможным исправление Дзотцоева А.Т. без изоляции от общества с установлением ему испытательного срока. В связи с этим окончательное наказание осужденному на основании ст.73 УК РФ постановлено считать условным. По смыслу закона, вывод о возможности сохранения условного осуждения излагается в описательно-мотивировочной части приговора, а в его резолютивной части указывается на то, что приговор в части условного осуждения по первому приговору исполняется самостоятельно. При таких обстоятельствах президиум полагает необходимым исключить указание о назначении окончательного наказания Дзотцоеву А.Т. по правилам ст.70 УК РФ из резолютивной части приговора, которую одновременно с этим следует дополнить ссылкой на самостоятельное исполнение приговора Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 08.12.1999г. При таком положении наказание, назначенное осужденному Дзотцоеву А.Т., как по каждому преступлению, так и по их совокупности преступлений, подлежит снижению. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407 - 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Ворошиловского районного суда г.Ростова-на-Дону от 2 августа 2000 года в отношении Дзотцоева А.Т. изменить: - исключить из приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание осужденного, рецидива преступлений; - явку с повинной по эпизоду преступления от 27.03.2000г. признать смягчающим обстоятельством в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ; - переквалифицировать действия осужденного Дзотцоева А.Т. с пп. «б», «д» ч.1 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7.03.2011г.), по которой назначить наказание в виде 2 лет лишения свободы; - на основании ч.2 ч.1 ст.161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7.03.2011г.), путем частичного сложения наказаний назначить Дзотцоеву А.Т. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев; - исключить из резолютивной части приговора указание о назначении окончательного наказания Дзотцоеву А.Т. по правилам ст.70 УК РФ; - дополнить резолютивную часть приговора ссылкой на самостоятельное исполнение приговора Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 08.12.1999г. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий