№44-у-428 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону 13 октября 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Ткачёва В.Н. и членов президиума Золотарёвой Е.А., Огульчанского М.И., Кречун Н.И., Рафаэлова Л.М., Ходакова А.В. при секретаре Яковлевой В.В. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Баранова В. С. о пересмотре приговора Зимовниковского районного суда Ростовской области от 27 февраля 2010 года, которым Баранов В.С., ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА года рождения, уроженец АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, несудимый; - осужден по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 27 февраля 2010 года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 23 октября 2009 года по 27 февраля 2010 года. В кассационном порядке дело не рассматривалось. В надзорной жалобе осужденного Баранова В.С. поставлен вопрос о пересмотре приговора. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Гагалаева А.В., позицию адвоката Кузьминского В.В. и осужденного Баранова В.С., поддержавших надзорную жалобу, мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В.В., полагавшего приговор подлежащим изменению, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Баранов В.С. совершил преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, при следующих обстоятельствах. В соответствии с «Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсов, подлежащих контролю в РФ», утвержденным постановлением Правительства РФ № 681 от 30.06.1998 г. (Список № 1), наркотическое средство - каннабис (марихуана) в любом количестве запрещено к обороту на территории РФ. Однако Баранов В.С. 18 октября 2009 года, договорившись с гр. "П" о реализации ему наркотических средств, в период времени с 12 часов до 18 часов, имея умысел, направленный на незаконное распространение наркотических средств, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя наступление общественно опасных последствий и желая их наступления, с целью получения материальной выгоды, нарвал на участке местности, расположенном в районе АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, верхушечные части растения конопля, которые незаконно хранил в тайнике, напротив АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. После чего, во исполнение ранее достигнутой договоренности с "П", 20 октября 2009 года в 12 часов 30 минут Баранов В.В., находясь в подворье, расположенном по пер. АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, передал за вознаграждение в сумме 300 рублей "П", действовавшему на законных основаниях, в рамках проведения проверочной закупки, наркотическое средство - каннабис (марихуану) постоянной массой 48,315 грамма (заключение эксперта № 3475 от 16 ноября 2009 года). После передачи наркотических средств Баранов В.С. договорился с "П" о реализации дополнительной партии наркотических средств. В результате Баранов В.С. довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как прио6ретенное у него наркотическое средство - каннабис (марихуану) постоянной массой 48,315 грамма 20 октября 2009 года в 13 часов 05 минут добровольно выдано "П" сотрудникам ОВД Зимовниковского района Ростовской области и, таким образом, указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. Продолжая свои преступные действия Баранов В.С., 23 октября 2009 года примерно в 12 часов 00 минут нарвал на участке местности, расположенном в районе АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, верхушечные части растения конопля, которые хранил при себе с целью дальнейшего сбыта "П". 23 октября 2009 года в 16 часов 00 минут Баранов В.С., находясь на пересечении АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, передал за вознаграждение в сумме 500 рублей "П", действовавшему на законных основаниях в рамках проведения проверочной закупки, наркотическое средство - каннабис (марихуану) постоянной массой 78,622 грамма (заключение эксперта № 3475 от 16 ноя6ря 2009 года). В результате Баранов В.С. довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как приобретенное у него наркотическое средство - каннабис (марихуана) постоянной массой 78,622 грамма 23 октября 2009 года в 16 часов 20 минут добровольно выдано "П" сотрудникам ОВД 3имовниковского района Ростовской области и, таким образом, указанное наркотическое средство было изъято из незаконного оборота. В период времени с 20 октября 2009 года по 23 октября 2009 года, Баранов В.С. сбыл "П" наркотическое средство - каннабис (марихуана) общей постоянной массой 126,937 грамма. Согласно Постановлению Правительства РФ от 7 февраля 2006 года № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ» 126,937 грамма наркотического средства - каннабис (марихуана) являются особо крупным размером данного вида наркотических средств. В надзорной жалобе осужденный Баранов В.С. ставит вопрос о пересмотре приговора и снижении назначенного наказания, указывая, что, согласно установленным судом фактическим обстоятельствам дела он совершил два самостоятельных эпизода покушения на незаконный сбыт наркотических средств, каждый из которых должен быть квалифицирован по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 2281 УК РФ. Его умысел на реализацию второй партии наркотических средств возник после первой реализации, кроме того, согласно заключению эксперта № 3475 от 16.11.2009 г. наркотические средства различны по количественному микроэлементному составу и имеют различный источник происхождения по месту произрастания. Квалификация его действий как единого преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ, ухудшило его положение, так как наказание ему было назначено по более тяжкой статье. Изучив материалы уголовного дела, президиум полагает, что приговор в отношении Баранова В.С. подлежит изменению по следующим основаниям. Вина Баранова В.С. в совершении деяний, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, материалами дела доказана. Действия Баранова В.С. квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. Как следует из приговора, сбыт Барановым В.С. "П" марихуаны 20 октября 2009 года имел место после соответствующей договоренности между ними, которая состоялась 18 октября 2009 года. При этом установлено, что Баранов В.С. нарвал верхушечные части растения конопля в районе АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. После передачи 20 октября 2009 года марихуаны постоянной массой 48,315 грамма Баранов В.С. вновь договорился с "П" о реализации дополнительной партии марихуаны. После чего 23 октября 2009 года на том же участке местности Баранов В.С. нарвал верхушечные части растения конопля постоянной массой 78,622 грамма и в этот же день передал их за денежное вознаграждение "П". Из показаний Баранова В.С., данных в ходе следствия и приведенных в приговоре, следует, что он не имеет постоянного источника доходов и в середине октября месяца 2009 года встретил своего знакомого по имени Александр, у которого попросил денег. Александр сказал ему, чтобы он нашел марихуану, и он ему заплатит деньги. Он вспомнил, что когда проходил по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, то видел растущий куст растения конопля. Данный куст был большого размера, свыше одного метра, от стебля было много ветвей. Он сказал Александру, что сможет найти и принесет ему, договорившись встретиться около рынка 20 октября 2009 года. После этого, примерно 18 октября 2009 года, во второй половине дня, он пошел к месту, где видел дикорастущее растение конопля, сорвал верхушечные части, которые сложил в пакет и оставил около одного из дворов по улице, под деревом. После того, как он 20.10.2009 г. продал Александру коноплю, то есть 23.10.2009 г., в середине дня, когда он проходил по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН и перекрестке АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, он снова нарвал верхушечные части растения конопля, так как хотел снова продать Александру, чтобы заработать себе немного денег. Он нарвал в пакет и пошел к Александру домой. Из показаний свидетеля "П" следует, что он участвовал в проверочной закупке в качестве покупателя наркотических средств у Баранова В.С., который 20 октября 2009 года вечером пришел к нему домой и сказал, что еще хочет продать марихуану, и что ему нужны деньги, так как у него нет постоянного места жительства, и они договорились встретиться 23 октября 2010 года. В соответствии с заключением эксперта № 3475 от 16.11.2009 г. марихуана постоянной массой 48,215 грамма, добровольно выданная 20.10.2009 г. "П", и марихуана постоянной массой 78,622 грамма, добровольно выданная 23.10.2009 г. "П", различны по количественному микроэлементному составу и имеют различный источник происхождения (по месту произрастания). Анализ приведенных доказательств свидетельствует о том, что действия Баранова В.С. по продаже (незаконному сбыту) "П" марихуаны 20 и 23 октября 2009 года не были объединены единым умыслом, а представляли собой самостоятельные действия, в ходе которых осужденный реализовывал самостоятельный умысел на сбыт марихуаны сперва массой 48,215 грамма, а затем 78,622 грамма. При таком положении усматриваются основания для переквалификации действий Баранова В.С. на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ по эпизоду сбыта от 20.10.2009 года и на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ по эпизоду сбыта от 23.10.2009 года, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере по каждому эпизоду. Согласно ч. 2 ст. 252 УПК РФ изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту. Президиум считает, что такая самостоятельная квалификация каждого из деяний Баранова В.С. по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 2281 УК РФ не повлечет ухудшения положения осужденного, не нарушит его право на защиту и не будет выходить за пределы судебного разбирательства, так ч. 3 ст. 228.1 УК РФ является более тяжкой. При назначении наказания президиум принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного лица, наличие смягчающих обстоятельств, которые указаны в приговоре, отсутствие отягчающих обстоятельств и учитывает положения ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : 1. Надзорную жалобу осужденного Баранова В.С. удовлетворить. 2. Приговор Зимовниковского районного суда Ростовской области от 27 февраля 2010 года в отношении Баранова В.С. изменить: переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ (по эпизоду от 20.10.2009 г.), по которой назначить 5 лет лишения свободы без штрафа, и на ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ (по эпизоду от 23.10.2009 г.), по которой назначить 5 лет лишения свободы без штрафа. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 , ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ, окончательно назначить 6 лет лишения свободы. В остальном приговор оставить без изменений. Председательствующий -