44-у-440 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону «27» октября 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: Председательствующего: Золотаревой Е.А. и членов президиума: Огульчанского М.И., Кречун Н.И., Титовой Н.Н., Ходакова А.В., Юровой Т.В. при секретаре: Яковлевой И.И. рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденного Мельникова С.В. на приговор мирового судьи судебного участка № 1 г. Батайска Ростовской области от 23 ноября 2004 года, которым Мельников С.В., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый: - приговором Батайского городского суда Ростовской области от 10 декабря 2002 года по п. «б» ч.2 ст.166, п. «в» ч.3 ст.163, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 4 года; постановлением Батайского городского суда Ростовской области от 9 августа 2004 года условное осуждение отменено, постановлено Мельникова С.В. направить в исправительную колонию общего режима для отбытия наказания, назначенного по указанному по приговору, осужден по ст.70 УК РФ путем частичного присоединения не отбытой части наказания по предыдущему приговору окончательно Мельникову С.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с 25 сентября 2004 года. В апелляционном и кассационном порядке приговор мирового судьи судебного участка № 1 г. Батайска Ростовской области от 23 ноября 2004 года не рассматривался. В надзорных жалобах осужденный Мельников С.В. ставит вопрос о пересмотре приговора. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Ткаченко М.В., мнение заместителя прокурора Ростовской области Конушкина В.В., полагавшего необходимым приговор изменить, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Мельников С.В. совершил преступления при следующих обстоятельствах. Мельников С.В. в конце февраля 2004 года примерно в 11 часов 00 минут, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, из корыстных побуждений, во дворе дома НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН со стола тайно похитил принадлежащий С. мобильный телефон ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, чем причинил ему ущерб на сумму 3640 рублей. Он же, 21 мая 2004 года примерно в 21 час 00 минут, имея умысел на хищение чужого имущества путем обмана из корыстных побуждений, находясь в автомобиле, следовавшем по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН под управлением Д., завладел принадлежащим С. мобильным телефоном ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, введя его в заблуждение, попросив данный телефон под предлогом поиграть в игры, чем причинил последнему ущерб на сумму 4340 рублей. В надзорных жалобах осужденный Мельников С.В., не оспаривая фактические обстоятельства дела и квалификацию совершенных им преступлений, просит изменить приговор в части срока наказания, назначенного по ст.70 УК РФ, снизив его до 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с учетом изменений, внесенных в предыдущий приговор от 10 декабря 2002 года постановлением Каменского городского суда Ростовской области от 3 апреля 2006 года. Также осужденный в жалобе просит исключить из приговора указание суда при назначении наказания о том, что «оба преступления относятся к категории преступлений небольшой тяжести», «ранее судим». Проверив материалы уголовного дела, состоявшиеся судебные постановления, доводы надзорных жалоб осужденного, президиум приходит к следующим выводам. Фактические обстоятельства дела установлены правильно и не оспариваются осужденным. Действия Мельникова С.В. на момент рассмотрения уголовного дела квалифицированы правильно. Однако в настоящее время приговор мирового судьи подлежит изменению по следующим основаниям. Федеральным законом от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» внесены изменения в ч.1 ст.158, ч.1 ст.159 УК РФ, согласно которым исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ и в виде ареста. В силу ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. При таких обстоятельствах действия Мельникова С.В. необходимо квалифицировать по ч.1 ст.158, ч.1 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 07.03.2011). Однако учитывая, что новым законом в вышеназванных частях статей не изменен размер наказания в виде лишения свободы, оснований для снижения наказания за данные преступления не имеется. Кроме того, Мельникову С.В. окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 4 года по правилам ст.70 УК РФ путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 10 декабря 2002 года в виде 3 лет лишения свободы. Вместе с тем постановлением Каменского городского суда Ростовской области от 3 апреля 2006 года приговор Батайского городского суда Ростовской области от 10 декабря 2002 года был приведен в соответствие с действующим законодательством. Указанным постановлением действия осужденного Мельникова С.В. переквалифицированы с ч. 3 ст. 69 УК РФ наказание снижено до 2 лет 10 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения. При таком положении президиум приходит к выводу, что наказание, назначенное Мельникову С.В. по правилам ст. 70 УК РФ, подлежит снижению. Кроме того, указание суда при назначении Мельникову С.В. наказания о том, что «оба преступления относятся к категории преступлений небольшой тяжести» подлежат исключению из приговора, поскольку противоречат требованиям ст.60 УК РФ. Оснований для исключения указания о том, что осужденный ранее судим не имеется, так как это утверждение соответствует действительности, отражает данные о личности Мельникова С.В. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : Приговор мирового судьи судебного участка № 1 г. Батайска Ростовской области от 23 ноября 2004 года в отношении Мельникова С.В. изменить: - исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание, согласно которому судом при назначении наказания учитывается, что «оба преступления относятся к категории преступлений небольшой тяжести»; - переквалифицировать действия осужденного Мельникова С.В. с ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г.), по которой назначить наказание в виде 8 месяцев лишения свободы; - переквалифицировать действия осужденного Мельникова С.В. с ч.1 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г.), по которой назначить наказание в виде 6 месяцев лишения свободы; - на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложений наказаний Мельникову С.В. назначить наказание в виде 1 года лишения свободы; - в соответствии со ст. 70 УК РФ назначить Мельникову С.В. наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор мирового судьи в отношении Мельникова С.В. оставить без изменения. Председательствующий: