44-у-523 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону 8 декабря 2011 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Золотаревой Е.А. и членов президиума Кречун Н.И., Огульчанского М.И., Бахтиной С.М., Титовой Н.Н., Ходакова А.В., Юровой Т.В. при секретаре Яковлевой В.В. рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденного Кулькина Н.В. на приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 8 декабря 2008 года, которым Кулькин Н.В., ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА гражданин РФ, ранее судимый 02.03.2005 года Ворошиловским районным судом г. Ростова-на-Дону по п.п. «а», «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ к 3 годам лишения свободы; освобожден условно-досрочно 04.07.2006 года по постановлению Железнодорожного районного суда г. Ростова-на-Дону от 23.06.2006 на неотбытый срок 2 месяца 16 дней; 23.05.2007 года Ворошиловским районным судом г. Ростова-на-Дону по ч.2 ст. 159 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы; освобожден условно-досрочно 10.01.2008 года по постановлению Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 25.12.2007 года на неотбытый срок 11 месяцев 25 дней; 04.08.2008 года Ворошиловским районным судом г. Ростова-на-Дону по п. «а» ч.3 ст. 158 (9 эпизодов), ч.2 ст. 325, ч.3 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима, осужден по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 4 февраля 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 19 февраля 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 26 февраля 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 27 февраля 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 29 февраля 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 4 марта 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 9 марта 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду, имевшему место в десятых числах марта 2008 года, к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 12 марта 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 13 марта 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 15 марта 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа, по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ по эпизоду от 20 марта 2008 года к 3 годам лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа. В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 4 августа 2008 года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с 4 апреля 2008 года. Приговором разрешены гражданские иски потерпевших. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 10 февраля 2009 года приговор в отношении Кулькина Н.В. в части осуждения по ч.5 ст.69 УК РФ окончательное наказание назначено в виде 4 лет 11 месяцев лишения свободы без штрафа. В остальной части приговор оставлен без изменения. В надзорных жалобах ставится вопрос об изменении приговора и кассационного определения. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Харченко А.А., мнение заместителя прокурора Ростовской области Клименко А.Д., полагавшего необходимым приговор и кассационное определение изменить, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах. Кулькин Н.В., имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 07 часов 30 минут до 15 часов 00 минут 4 февраля 2008 года путем подбора ключа незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки Ж. на общую сумму 163000 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 10 часов 00 минут до 11 часов 30 минут 19 февраля 2008 года путем подбора ключа незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки Ш. на общую сумму 74100 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 07 часов 45 минут до 15 часов 30 минут 26 февраля 2008 года путем повреждения личинки замка незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки К. на общую сумму 134500 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 13 часов 50 минут до 14 часов 50 минут 27 февраля 2008 года путем подбора ключа незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки В. на общую сумму 3200 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 9 часов 50 минут до 16 часов 50 минут 29 февраля 2008 года путем подбора ключа незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-н К.-2 и К.-3, причинив К.-2 значительный материальный ущерб на общую сумму 65500 рублей и К.-3 на общую сумму 10000 рублей. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 11 часов 00 минут до 13 часов 00 минут 4 марта 2008 года путем отжатия замка входной двери незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки К.-4 – ювелирные украшения на общую сумму 82500 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 9 часов 00 минут до 14 часов 00 минут 9 марта 2008 года путем свободного доступа незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки Л. на общую сумму 5000 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, примерно в десятых числах марта 2008 года в дневное время, разбив окно, незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество гр-ки З. на общую сумму 7400 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 6 часов 20 минут до 7 часов 40 минут 12 марта 2008 года незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество М. на общую сумму 530 рублей и К.-5 на общую сумму 610 рублей. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 8 часов 15 минут до 15 часов 30 минут 13 марта 2008 года путем отжатия двери незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество Ш.-2 на общую сумму 18200 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 13 часов 30 минут до 15 часов 00 минут 15 марта 2008 года путем свободного доступа незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество М.-2 на общую сумму 3050 рублей, причинив потерпевшему значительный материальный ущерб. Он же, имея умысел на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище, реализуя свой преступный умысел, в период времени с 12 часов 00 минут до 14 часов 00 минут 20 марта 2008 года путем повреждения двери незаконно проник в квартиру АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, откуда тайно похитил имущество Х. на общую сумму 21500 рублей, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб. В надзорной жалобе осужденный Кулькин Н.В. просит изменить состоявшиеся в отношении него судебные решения, применить к нему положения ст. 64 УК РФ и снизить наказание. В повторной надзорной жалобе осужденный Кулькин Н.В., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, просит изменить приговор, исключив указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - опасного рецидива преступлений как не предусмотренного ч.5 ст. 69 УК РФ, в связи с обжалованием им приговора от 4 августа 2008 года. Изучив материалы уголовного дела, доводы надзорных жалоб, президиум приходит к следующему. Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену приговора и кассационного определения, допущено не было, права участников процесса не нарушены. Вывод суда о виновности Кулькина Н.В. в инкриминированных ему деяниях по эпизодам краж от 4 февраля 2008 года, 19 февраля 2008 года, 26 февраля 2008 года, 27 февраля 2008 года, 29 февраля 2008 года, 9 марта 2008 года, кражи, имевшей место в десятых числах марта 2008 года, 12 марта 2008 года, 13 марта 2008 года, 15 марта 2008 года и 20 марта 2008 года соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на достаточной совокупности доказательств, достоверность которых у президиума сомнений не вызывает, не оспаривается и осужденным. Фактические обстоятельства дела по указанным эпизодам судом установлены верно, все собранные доказательства были надлежащим образом исследованы на стадии судебного разбирательства и получили правильную оценку в приговоре суда с учетом изменений, внесенных судом кассационной инстанции. Вместе с тем приговор и кассационное определение подлежат изменению с учетом следующего. В соответствии с п. «а» ч.1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание, признается рецидив преступлений. Однако суд признал обстоятельством, отягчающим наказание, наличие в действиях Кулькина Н.В. опасного рецидива преступлений. В связи с изложенным президиум полагает необходимым заменить указание суда о признании отягчающим наказание обстоятельством опасного рецидива преступлений на указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений. В соответствии с Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ в редакцию ч.3 ст. 158 УК РФ внесены изменения, смягчающие наказание лица, совершившего преступление. В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. При этом, как следует из Постановления Конституционного суда РФ от 20.04.2006 № 4-П, по смыслу ч.1 ст. 10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона, и независимо от того, в чем выражается такое улучшение – в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ, изменении в благоприятную для осужденного сторону правил его Общей части, касающихся назначения наказания, или в чем-либо ином. При таком положении президиум полагает необходимым переквалифицировать действия Кулькина Н.В. по эпизодам краж от 4 февраля 2008 года, 19 февраля 2008 года, 26 февраля 2008 года, 27 февраля 2008 года, 29 февраля 2008 года, 9 марта 2008 года, кражи, имевшей место в десятых числах марта 2008 года, 13 марта 2008 года, 15 марта 2008 года и 20 марта 2008 года с ст. 64 УК РФ президиум не усматривает ни из материалов дела, ни из доводов надзорных жалоб. Кроме того, окончательное наказание Кулькину Н.В. назначено в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 4 августа 2008 года. При этом постановлением президиума Ростовского областного суда от 8 декабря 2011 года приговор Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 4 августа 2008 года с учетом изменений, внесенных постановлением Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 27 июня 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 22 октября 2008 года в отношении Кулькина Н. В. изменены: во вводной части приговора указание о судимости Кулькина Н.В. Ворошиловским районным судом г. Ростова-на-Дону по п.п. «а», «в» ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию по приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 4 августа 2008 года частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 23 мая 2007 года, и окончательно Кулькину Н.В. назначено наказание в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Учитывая, что наказание, назначенное Кулькину Н.В. приговором Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 4 августа 2008 года, судом надзорной инстанции смягчено, наказание, назначенное Кулькину Н.В. по настоящему приговору по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, также подлежит смягчению. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 8 декабря 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 10 февраля 2009 года в отношении Кулькина Н.В. изменить: - заменить указание суда о признании отягчающим наказание обстоятельством опасного рецидива преступлений на указание о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений; - переквалифицировать действия Кулькина Н.В. по эпизодам краж от 4 февраля 2008 года в отношении имущества Ж., от 19 февраля 2008 года в отношении имущества Ш., от 26 февраля 2008 года в отношении имущества К., от 27 февраля 2008 года в отношении имущества В., от 29 февраля 2008 года в отношении имущества К.-2., К.-3, от 9 марта 2008 года в отношении имущества Л., кражи, имевшей место в десятых числах марта 2008 года в отношении имущества З., от 12 марта 2008 года в отношении имущества К.-5, М., от 13 марта 2008 года в отношении имущества Ш.-2, от 15 марта 2008 года в отношении имущества М.-2 и от 20 марта 2008 года в отношении имущества Х. - с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой назначить ему наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы по каждому из указанных эпизодов; - в соответствии с п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Кулькину Н.В. 4 года 2 месяца лишения свободы; - на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 4 августа 2008 года окончательно назначить наказание в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор и кассационное определение в отношении Кулькина Н.В. оставить без изменения. Председательствующий