.

44-у-561

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда надзорной инстанции

г. Ростов-на-Дону «22» декабря 2011 года

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего: Золотых В.В.

и членов президиума: Огульчанского М.И., Кречун Н.И., Титовой Н.Н., Ходакова А.В., Бахтиной С.М., Юровой Т.В.

при секретаре: Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденного Колусева И.Ф. на приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 21 октября 2009 года, которым

Колусев И.Ф., родившийся ..., ранее не судимый,

осужден по ч. 1 ст. 228¹ УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотического средства – опий Б1. от 24.02.2009) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228¹ УК РФ (по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства – ацетилированного опия Б1. от 25.02.2009 г.) к 4 годам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228¹ УК РФ (по эпизоду приготовления к незаконному сбыту наркотического средства – опий в крупном размере) к 5 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Колусеву И.Ф. назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Колусеву И.Ф. постановлено исчислять с 25 февраля 2009 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 февраля 2010 года приговор в отношении Колусева И.Ф. изменен: из описательно-мотивировочной части приговора при описании преступного деяния, совершенного Колусевым, исключено указание о том, что он незаконно приобрел и хранил наркотическое средство опий и ацетилированный опий в целях последующего сбыта.

В надзорных жалобах осужденный Колусев И.Ф. ставит вопрос о пересмотре приговора и кассационного определения.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Ткаченко М.В., мнение заместителя прокурора Ростовской области Клименко А.Д., полагавшего необходимым приговор изменить, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору Колусев И.Ф. совершил преступления при следующих обстоятельствах.

Колусев И.Ф. из корыстных побуждений, реализуя свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств неограниченному кругу лиц и получение материальной выгоды, до 24 февраля 2009 года при неустановленных в ходе предварительного следствия обстоятельствах незаконно приобрел в целях незаконного сбыта наркотическое средство – опий в количестве не менее 1,20 гр., что является крупным размером для данного вида наркотического средства, а также наркотическое средство - ацетилированный опий в количестве 0,13 гр., которое Колусев И.Ф. перенес по месту своего проживания по адресу: ..., где стал незаконно хранить указанные наркотические средства в целях дальнейшего незаконного сбыта.

24 февраля 2009 года примерно в 17 часов Колусев И.Ф., реализуя свой преступный умысел, находясь в ... незаконно сбыл за 1000 рублей Б1. наркотическое средство – ацетилированный опий в количестве 0,07 гр., которое Б1. добровольно выдал.

Он же из корыстных побуждений 25 февраля 2009 года примерно в 13 часов 50 минут, находясь ..., в ходе проверочной закупки незаконно сбыл за 1000 рублей Б1. наркотическое средство – ацетилированный опий в количестве 0,06 гр., которое гр. Б1. добровольно выдал. Таким образом, довести свой преступный умысел до конца Колусев И.Ф. не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Он же из корыстных побуждений, реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств неограниченному кругу лиц и получения незаконной материальной выгоды, незаконно хранил с целью дальнейшего незаконного сбыта по месту своего жительства по адресу: ..., оставшуюся часть наркотического средства – опий в количестве не менее 1, 20 гр., что согласно Постановлению Правительства РФ № 76 от 07.02.2006 г. является крупным размером для данного вида наркотического средства, которое он приобрел до 24 февраля 2009 года при неустановленных в ходе предварительного следствия обстоятельствах.

Таким образом, Колусев И.Ф. умышленно создал условия для незаконного сбыта наркотического средства, приискав средства преступления и умышленно создав иные условия для совершения преступления. Однако довести свой преступный умысел до конца Колусев И.Ф. не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как 25 февраля 2009 года в период времени с 22 часов до 22 часов 35 минут сотрудниками милиции был произведен обыск по месту жительства Колусева И.Ф., в ходе которого было обнаружено и изъято наркотическое средство - опий в количестве 1,20 гр. в крупном размере.

В надзорных жалобах Колусев И.Ф. указывает, что его обвинение основано на показаниях Б1., его показания и показания свидетелей относительно участия в событиях К. не были проверены. Он утверждает, что судом не учтены сведения о наличии у него вичинфекции, не применены ст.ст. 61-64 УК РФ. Осужденный приводит доводы, согласно которым им совершено одно продолжаемое преступление, поэтапно осуществлялся умысел на сбыт всего объема ацетилированного опия. Также осужденный оспаривает квалификацию содеянного по ч. 1 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228¹ УК РФ, отмечает, что является наркозависимым лицом, указывает, что решение суда в этой части нарушает принцип презумпции невиновности, материалы уголовного дела не содержат доказательств, что он готовился к последующему сбыту обнаруженного опия. Автор жалобы ставит вопрос об исключении из описательно-мотивировочной части приговора указания, согласно которому при определении вида и размера наказания суд учел, что преступления имеют большую социальную опасность, так как направлены против здоровья граждан и относятся к категории тяжких и особо тяжких.

Проверив материалы уголовного дела, состоявшиеся судебные постановления, доводы надзорной жалобы осужденного, президиум приходит к следующим выводам.

Факты передачи Колусевым И.Ф. ацитилированного опия Б1. подтверждены показаниями последнего о том, что 24 февраля 2009 года он приобрел у Колусева И.Ф. наркотическое средство, выданное им добровольно сотрудникам милиции, а 25 февраля 2009 года он участвовал в оперативно-розыскном мероприятия, в ходе которого за помеченные деньги вновь приобрел у осужденного наркотическое средство. Кроме того, вина осужденного в указанной части подтверждается показаниями свидетеля Б2., сотрудника ОУР ОВД Кировского района г. Ростова-на-Дону, оформлявшего добровольную выдачу наркотического средства Б1., а также участвовавшего в проведении оперативно-розыскного мероприятия, свидетелей Ч., Ш., М., заключениями химических экспертиз, материалами «проверочной закупки».

Доводы осужденного, согласно которым его показания и показания свидетелей относительно участия в событиях К. не были проверены судом, нельзя признать обоснованными. Суд дал оценку этим показаниями в совокупности с другими доказательствами по делу, вопрос о допросе К. в судебном заседании сторонами не ставился.

Вместе с тем президиум полагает необходимым приговор изменить по следующим основаниям.

Как следует из предъявленного Колусеву И.Ф. обвинения и описательно-мотивировочной части приговора, Колусев И.Ф. при неустановленных обстоятельствах до 24 февраля 2009 года незаконно приобрел наркотическое средство – ацетилированный опий, которое незаконно хранил с целью последующего сбыта и дважды передал Б1. 24 и 25 февраля 2009 года за денежное вознаграждение.

Таким образом, Колусевым И.Ф. были совершены тождественные, однородные действия, приведшие к наступлению однородных последствий, направленные к единой цели – сбыту указанного наркотического средства.

Следовательно, действия Колусева И.Ф. в отношении ацетилированного опия не могут квалифицироваться самостоятельно по каждому эпизоду и рассматриваться как совокупность преступлений, а образуют единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228¹ УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ).

Кроме того, действия Колусева И.Ф. в отношении обнаруженного по месту его жительства опия в количестве 1,20 гр. суд квалифицировал как приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере.

Между тем, судом не приведено оснований, по которым суд пришел к выводу о том, что указанное вещество хранилось осужденным в целях дальнейшего сбыта.

Учитывая это, а также то обстоятельство, что Колусев И.Ф. страдает опийной наркоманией в стадии ремиссии (л.д. 65 т. 1), толкуя все сомнения в пользу осужденного, президиум полагает необходимым содеянное осужденным в этой части переквалифицировать на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 06.05.2010 № 81-ФЗ) – незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Помимо этого, суд при назначении Колусеву И.Ф. наказания учел, что совершенные им преступления имеют большую социальную опасность, так как направлены против здоровья граждан и относятся к категории тяжких и особо тяжких преступлений. Президиум полагает необходимым исключить это указание из описательно-мотивировочной части приговора как противоречащее положениям ст. 60 УК РФ.

Что касается доводов осужденного, согласно которым он является вичинфицированным, то данное обстоятельство не может быть повторно принято во внимание, поскольку о наличии у Колусева И.Ф. вичинфекции было известно суду, в качестве смягчающих его наказание обстоятельств суд учел частичное признание им вины, отсутствие судимостей, положительную характеристику с места жительства, наличие престарелой матери, а также тяжелое заболевание, в том числе заболевание ног.

Учитывая вносимые изменения, президиум полагает необходимым назначить осужденному более мягкое наказание по совокупности преступлений, чем по приговору суда. При этом президиум руководствуется ныне действующей редакцией ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Президиум не находит оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ с учетом фактических обстоятельств совершенных Колусевым И.Ф. преступлений и степени их общественной опасности.

В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ вид исправительного учреждения для отбывания Колусевым И.Ф. наказания в виде лишения свободы следует изменить с исправительной колонии строгого режима на колонию общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

1. Приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 21 октября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 16 февраля 2010 года в отношении Колусева И.Ф. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание, согласно которому совершенные Колусевым И.Ф. преступления имеют большую социальную опасность, так как направлены против здоровья граждан и относятся к категории тяжких и особо тяжких преступлений;

- квалифицировать действия Колусева И.Ф. по эпизодам незаконного сбыта ацетилированного опия 24 и 25 февраля 2010 года по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228¹ УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы;

- переквалифицировать действия Колусева И.Ф. по эпизоду приготовления опия к незаконному сбыту с ч. 1 ст. 30 и п. «б» ч. 2 ст. 228¹ УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 06.05.2010 № 81-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст.228, ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228¹ УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Колусеву И.Ф. наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы;

- изменить вид исправительного учреждения с колонии строгого режима на колонию общего режима.

В остальной части приговор и кассационное определение в отношении Колусева И.Ф. оставить без изменения.

Председательствующий: