44-у-202

суда надзорной инстанции

г. Ростов-на-Дону 26 апреля 2012 года

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Ткачева В.Н.

и членов президиума Золотаревой Е.А., Огульчанского М.И., Бахтиной С.М., Рафаэлова Л.М., Титовой Н.Н., Ходакова А.В.

при секретаре Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Ростовской области Клименко А.Д. на приговор Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 25 апреля 2008 года, которым

Габрельян А.С., ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, проживающий по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый:

-3 апреля 1998 года Пролетарским районным судом г. Ростова-на-Дону по ч.3 ст.147, ч.3 ст.147¹, ч.2 ст.162², ч.2 ст.175, ст.40 УК РСФСР к 7 годам лишения свободы; 24 января 2003 года освободился по сроку;

осужденный 9 июля 2007 года Кировским районным судом г. Ростова-на-Дону по ч.3 ст.159, ч.2 ст.159, ч.3 ст.69 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден:

-по ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ (по эпизоду хищения имущества Я.) к 3 годам лишения свободы;

-по ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ (по эпизоду хищения имущества З.) к 3 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Габрельяну А.С. назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию в частичном порядке присоединено наказание, назначенное и неотбытое по приговору Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 9 июля 2007 года и окончательно назначено наказание в виде 8 лет и 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 14 сентября 2005 года.

Этим же приговором разрешены иски потерпевших.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 21 октября 2008 года приговор оставлен без изменения.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора и кассационного определения.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Харченко А.А., мнение заместителя прокурора Ростовской области Клименко А.Д., поддержавшего доводы надзорного представления и полагавшего необходимым приговор и кассационное определение изменить, объяснения защитника осужденного Габрельяна А.С. адвоката Мойшиной Т.С., поддержавшей доводы надзорного представления заместителя прокурора Ростовской области, президиум

УСТАНОВИЛ :

Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Габрельян А.С., имея умысел на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, в июле-августе 2005 года, вводя в заблуждение Я. и его супругу Я.-2, сообщил им, что фирма, которой он руководит, осуществляет строительство жилого многоэтажного дома на строительном пятне, расположенном на пересечении АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, и предложил приобрести двухкомнатную квартиру в указанном доме по цене ниже рыночной - за 600000 рублей, которые следует передать в качестве предоплаты. При этом Габрельян А.С., осозновая, что он не имеет реальной возможности предоставить квартиру, пообещал Я. составить соответствующий договор купли-продажи после внесения всей оговоренной суммы денег. 26 августа 2005 года Я., находясь в офисном помещении, расположенном на пересечении АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, передал Габрельяну А.С. в счет оплаты за квартиру денежные средства в сумме 350000 рублей. С целью придания вида правомерности своим действиям Габрельян А.С. выписал Я. квитанцию к приходному кассовому ордеру ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 26 августа 2005 года на сумму 350000 рублей. Кроме того, 8 сентября 2005 года Я., находясь в офисном помещении, расположенном на пересечении АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, передал Габрельяну А.С. оставшуюся часть суммы - 250000 рублей. С целью придания вида правомерности своим действиям Габрельян А.С. выписал Я. квитанцию к приходному кассовому ордеру НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 8 сентября 2005 года на сумму 250000 рублей. При этом Габрельян А.С., ссылаясь на отсутствие бланков, отказался заключить какой-либо договор с Я. и пообещал сделать это позднее, но свои обещания не выполнил. Таким образом, Габрельян А.С. 26 августа 2005 года и 8 сентября 2005 года при указанных обстоятельствах похитил путем обмана и злоупотребления доверием принадлежащие Я. денежные средства на общую сумму 600000 рублей, что является крупным размером и, не собираясь выполнять своих обязательств, с похищенным скрылся.

Он же, Габрельян А.С., имея умысел на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, являясь президентом ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, расположенного по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, используя свое служебное положение, заведомо не имея реальной возможности и не намереваясь выполнять свои обязательства, находясь в офисе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА по указанному адресу, в период времени с 1 августа 2003 года по 4 августа 2003 года предложил работнику этой фирмы и своему подчиненному З. обменять принадлежащий последнему автомобиль ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, гос. номер НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН регион, на более новый автомобиль ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, мотивируя свое предложение тем, что его как руководителя фирмы не устраивает внешний вид автомобиля З. Так, Габрельян А.С. предложил З. снять с учета автомобиль и передать ему для дальнейшей продажи, пообещав впоследствии предоставить новый автомобиль взамен проданного. З., будучи введенным в заблуждение Габрельяном А.С. относительно его истинных намерений и думая, что действует в своих интересах, 5 августа 2003 года снял с учета ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА свой автомобиль ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, гос. номер НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН регион, стоимостью 50000 рублей, и вместе с документами передал Габрельяну А.С., который завладел этим автомобилем, причинив З. значительный материальный ущерб. Впоследствии Габрельян А.С. похищенный автомобиль продал, а вырученными от продажи денежными средствами распорядился по своему усмотрению, не собираясь выполнять своих обещаний по приобретению нового автомобиля.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 25 апреля 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 21 октября 2008 года в отношении Габрельяна А.С. в связи с тем, что суд, придя к обоснованному решению о применении при определении окончательного наказания норм ч.5 ст.69 УК РФ, ошибочно сослался на принцип частичного присоединения наказания по предыдущему приговору, который предусмотрен положениями ст.70 УК РФ.

Кроме того, по мнению автора надзорного представления, в связи с внесением надзорного представления об изменении приговора Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 9 июля 2007 года в отношении Габрельяна А.С. и возможным смягчением назначенного по данному приговору наказания, подлежит смягчению и наказание, назначенное Габрельяну А.С. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ по приговору Ленинского районного суда г.Ростова-на-Дону от 25 апреля 2008 года.

Изучив доводы надзорного представления, материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену приговора и кассационного определения, допущено не было. Права участников процесса не нарушены.

Вывод суда о виновности Габрельяна А.С. в инкриминируемых ему деяниях соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на достаточной совокупности доказательств, достоверность которых у президиума сомнений не вызывает, не оспаривается и автором надзорного представления.

Непосредственно в судебном заседании, с соблюдением требований ст.240 УПК РФ суд исследовал все доказательства по делу, надлежащим образом их проверил, оценил с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Вместе с тем президиум приходит к выводу о том, что приговор и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

Действия Габрельяна А.С. по двум эпизодам преступлений в отношении потерпевших Я. и З. правильно были квалифицированы судом по ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ, действовавшей на момент вынесения приговора.

В соответствии с Федеральным законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ в редакцию ч.3 ст.159 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение лица, совершившего преступление.

Поскольку в соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, президиум полагает необходимым переквалифицировать действия Габрельяна А.С.:

- по эпизоду хищения имущества Я. с ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ на ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ - мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное в крупном размере;

-по эпизоду хищения имущества З. с ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ на ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ - мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину, лицом с использованием своего служебного положения.

Учитывая вносимые изменения, наказание, назначенное Габрельяну А.С. как по каждому из эпизодов мошенничества, так и по совокупности преступлений, подлежит снижению.

Поскольку преступления по настоящему приговору совершены Габрельяном А.С. до постановления приговора Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 9 июля 2007 года, то при назначении окончательного наказания суд правильно сослался на ч.5 ст.69 УК РФ.

Вместе с тем, при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ суд ошибочно сослался на принцип частичного присоединения неотбытой части наказания, присущий назначению наказания по совокупности приговоров, в то время как должен был руководствоваться принципом частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору от 9 июля 2007 года.

Кроме того, постановлением президиума Ростовского областного суда от 26 апреля 2012 года приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 9 июля 2007 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 20 ноября 2007 года в отношении Габрельяна А. С. изменены: из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание суда на то, что Габрельян А.С. не оплатил М. выполненный им объем работ по замене электропроводки и светильников на общую сумму 15000 рублей; из осуждения Габрельяна А.С. по эпизодам мошенничества в отношении П., Ж., Ш. и П.-2 исключен квалифицирующий признак совершения преступления «лицом с использованием своего служебного положения»; действия Габрельяна А.С. по эпизодам хищения имущества П., Р., Б., Г., Р.-2 (23 сентября 2003 года и 7 октября 2003 года), Р.-3 квалифицированы как одно преступление по ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой назначено наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы; действия Габрельяна А.С. по эпизоду хищения имущества Ж. переквалифицированы с ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12. 2003 года №162-ФЗ) на ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой ему назначено наказание в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы; действия Габрельяна А.С. по эпизодам хищения имущества М.-2, К. переквалифицированы с ч. 2 ст.159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12. 2003 года №162-ФЗ) на ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой ему назначено наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду; действия Габрельяна А.С. по эпизодам хищения имущества К.-2, А., К.-3, Л., М., Б., З.-2 переквалифицированы с ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12. 2003 года №162-ФЗ) на ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой ему назначено наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду; действия Габрельяна А.С. по эпизоду хищения имущества С. и С.-2 переквалифицированы с ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12. 2003 года №162-ФЗ) на ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой ему назначено наказание в виде 2 лет 11 месяцев лишения свободы; действия Габрельяна А.С. по эпизодам хищения имущества Ш., П.-2 переквалифицированы с ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12. 2003 года №162-ФЗ) на ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), по которой ему назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы по каждому эпизоду; на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.3 ст. 159, ч.2 ст. 159, ч.2 ст. 159, ч.2 ст. 159, ч.2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 № 26-ФЗ), путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор и кассационное определение в отношении Габрельяна А.С. оставлены без изменения.

Учитывая, что наказание, назначенное Габрельяну А.С. приговором Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 9 июля 2007 года, судом надзорной инстанции было смягчено, наказание, назначенное Габрельяну А.С. настоящим приговором по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ, также подлежит смягчению.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 25 апреля 2008 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 21 октября 2008 года в отношении Габрельяна А.С. изменить:

- переквалифицировать действия Габрельяна А.С. с ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ (по эпизоду хищения имущества Я.) на ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 № 26-ФЗ, по которой назначить ему наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы;

- переквалифицировать действия Габрельяна А.С. с ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года №162-ФЗ (по эпизоду хищения имущества З..) на ч.3 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 №26-ФЗ, по которой назначить ему наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.159, ч.3 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 №26-ФЗ), путем частичного сложения наказаний назначить Габрельяну А.С. наказание в виде 3 лет 11 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного Габрельяну А.С. по настоящему приговору, и наказания, назначенного по приговору Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 9 июля 2007 года, окончательно назначить Габрельяну А.С. наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и кассационное определение в отношении Габрельяна А.С. оставить без изменения.

Председательствующий