№44-у-280 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону «7» июня 2012 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Золотых В.В. и членов президиума Золотарёвой Е.А., Огульчанского М.И., Юровой Т.В., Титовой Н.Н., Ходакова А.В., Бахтиной С.М. при секретаре Соловьёвой О.А. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Попова А.В. о пересмотре приговора Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 19 апреля 2011 года, которым Попов А.В., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый: - 22.01.2009 г. Ворошиловским районным судом г. Ростова-на-Дону по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы в колонии-поселении, - осужден по ч. 1 ст. 2281 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 15 февраля 2011 года. В кассационном порядке дело не рассматривалось. В надзорной жалобе осужденный Попов А.В. ставит вопрос о пересмотре приговора. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Гагалаева А.В., мнение заместителя прокурора Ростовской области Киреева А.Б., полагавшего приговор в отношении Попова А.В. изменить, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Попов А.В. 8 февраля 2011 года примерно в 14 часов 15 минут, находясь на автобусной остановке общественного транспорта в районе площади АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, реализуя преступный умысел на сбыт наркотических средств, незаконно сбыл, продав за 500 рублей, С. наркотическое средство – дезоморфин массой не менее 0,105 грамма, которое в тот же день в период времени с 16 часов 00 минут до 16 часов 15 минут в ходе добровольной выдачи С. сотрудникам транспортной милиции ЛОВД в аэропорту Ростова-на-Дону было изъято из незаконного гражданского оборота. Продолжая свою преступную деятельность, Попов А.В. 15 февраля 2011 года примерно в 13 часов 05 минут, реализуя преступный умысел на незаконный сбыт наркотиков, находясь в салоне автомобиля ВАЗ 21074 государственный регистрационный номер НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, припаркованного по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно сбыл С., действовавшему на законных основаниях в рамках проведения проверочной закупки, продав за 500 рублей, наркотическое средство – дезоморфин массой не менее 0,188 грамма, однако довести свой преступный умысел, направленный на распространение наркотических средств, Попов А.В. до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как вышеуказанное наркотическое средство – дезоморфин в тот же день С. добровольно выдал сотрудникам транспортной милиции ЛОВД в аэропорту Ростова-на-Дону и, таким образом, оно было изъято из незаконного гражданского оборота. В надзорной жалобе осужденный Попов А.В. ставит вопрос о пересмотре приговора и снижении назначенного наказания, ссылаясь на следующие доводы: наказание, назначенное ему по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ, не соответствует положениям ст. 66 УК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ, так как оно превышает максимально возможные с учетом требований указанных статей 4 года лишения свободы; в связи с изменением законодательства преступление, за которое он осужден предыдущим приговором, стало относиться к преступлениям небольшой тяжести, следовательно, указание о наличии в его действиях рецидива преступлений необходимо исключить из приговора. Изучив материалы уголовного дела, президиум находит доводы осужденного Попова А.В. обоснованными с учетом следующего. Уголовное дело в отношении Попова А.В. рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 УПК РФ, нарушений которого не допущено. Действия осужденного судом квалифицированы по эпизоду от 08.02.2011 г. по ч. 1 ст. 2281 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, по эпизоду от 15.02.2011 г. – по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств. Согласно ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ за оконченное преступление. В соответствии с ч. 7 ст. 316 УПК РФ при рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства наказание не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. По смыслу закона при наличии оснований, предусмотренных ст. 66 УК РФ, наказание виновному назначается по правилам, как этой статьи, так и ч. 7 ст. 316 УПК РФ. Назначая осужденному Попову А.В. наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы, суд не учел положения ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ, в соответствии с которыми наказание Попову А.В. по данной статье не могло превышать 4 года лишения свободы. С учетом изложенного, президиум считает необходимым снизить назначенное осужденному Попову А.В. наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ. Кроме того, из приговора усматривается, что при назначении осужденному Попову А.В. наказания суд наряду с характером и степенью общественной опасности содеянного, данными о личности виновного, смягчающими обстоятельствами, которыми признаны полное признание осужденным своей вины, чистосердечное признание в содеянном, положительная характеристика с места жительства, учитывал наличие в его действиях рецидива преступлений, который был признан отягчающим обстоятельством. При этом суд исходил из того, что Попов А.В. ранее судим за совершение умышленного преступления средней тяжести по приговору Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 22 января 2009 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы в колонии-поселении и данная судимость не являлась погашенной. Федеральным законом от 07.12.2011 г. № 420-ФЗ в ст. 15 УК РФ внесены изменения, в соответствии с которыми в настоящее время преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает трех лет лишения свободы. В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу. Таким образом, в настоящее время преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, относится к преступлению небольшой тяжести, которое в соответствии с ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитывается. С учетом изложенного президиум считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Попова А.В., рецидива преступлений. В силу п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ подлежит изменению режим исправительной колонии со строгого на общий. Вместе с тем с учетом фактических обстоятельств дела и степени общественной опасности совершенных осужденным Поповым А.В. преступлений президиум не находит оснований для применения к нему положений ч. 6 ст. 15 УК РФ и изменения категории преступлений, за которые он осужден по настоящему делу, на менее тяжкие. На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407-408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : 1. Надзорную жалобу осужденного Попова А.В. удовлетворить. 2. Приговор Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 19 апреля 2011 года в отношении Попова А.В. изменить: - исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании отягчающим обстоятельством рецидива преступлений; - снизить назначенное по ч. 1 ст. 2281 УК РФ наказание до 4 лет 1 месяца лишения свободы; - снизить назначенное по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ наказание до 4 лет лишения свободы; - на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 2281, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ, путем частичного сложения окончательно назначить 4 года 4 месяца лишения свободы; - изменить режим исправительной колонии со строгого на общий. В остальном приговор оставить без изменения. Председательствующий -