44-у-325

суда надзорной инстанции

г. Ростов-на-Дону 28 июня 2012 года

Президиум Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Золотаревой Е.А.

и членов президиума Кречун Н.И., Огульчанского М.И., Бахтиной С.М., Титовой Н.Н., Ходакова А.В., Юровой Т.В.

при секретаре Яковлевой В.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Ростовской области А.Д. Клименко о пересмотре приговора Аксайского районного суда Ростовской области от 24 октября 2011 года, которым

Нестеренко С.Н., ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА ранее судимый:

- 22 апреля 2011 года Аксайским районным судом Ростовской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении;

осужден по:

- ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ в редакции Федеральных законов от 27 декабря 2009 года №377-ФЗ и от 7 марта 2011 года №26-ФЗ к 1 году лишения свободы;

- ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 7 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору Аксайского районного суда Ростовской области от 22 апреля 2011 года окончательно по совокупности преступлений назначено наказание в виде 7 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен по приговору с 26 января 2011 года.

Этим же приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 15 февраля 2012 года приговор Аксайского районного суда Ростовской области от 24 октября 2011 года в отношении Нестеренко С.Н. изменен:

-заменено указание о применении ч.3 ст.69 УК РФ на ч.2 ст.69 УК РФ;

-на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ и ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228¹ УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 7 лет 5 месяцев лишения свободы;

-в соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по приговору Аксайского районного суда Ростовской области от 22 апреля 2011 года и приговору Аксайского районного суда Ростовской области от 24 октября 2011 года, окончательно назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора и кассационного определения.

Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Харченко А.А., мнение заместителя прокурора Ростовской области Киреева А.Б., поддержавшего доводы надзорного представления и полагавшего необходимым приговор и кассационное определение изменить; президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Нестеренко С.Н. 11 января 2011 года примерно в 20 часов 30 минут, имея умысел на тайное хищение чужого имущества, пришел на неохраняемую территорию АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, где путем свободного доступа проник в полувагон НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН по отправке НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, загруженный чугуном передельным чушковым, двигавшийся от ст. АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН к ст. АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, после чего с указанного выше вагона Нестеренко С.Н. путем сбрасывания на ходу пытался тайно похитить 17 слитков чугуна общим весом 240кг и стоимостью 3108 рублей 19 копеек, принадлежащего ОАО «ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА». Однако довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как на НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН перегона ст. АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН - ст. АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, когда Нестеренко С.Н. спрыгнул с полувагона и собирал похищенное, он был задержан на месте сотрудником ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА и сотрудниками милиции.

Он же, Нестеренко С.Н., умышленно подготовил к незаконному сбыту наркотическое средство «каннабис» (марихуану) общей постоянной массой 51,13 грамма, расфасовал часть этого наркотического средства постоянной массой 34,03 грамма в три газетных свертка для незаконного сбыта на территории АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН в период времени с 24 января 2011 года по 26 января 2011 года. Другая часть наркотического средства постоянной массой 17,1 грамма была обнаружена и изъята в ходе личного досмотра Нестеренко С.Н. после его задержания.

Реализуя преступный умысел на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, Нестеренко С.Н. 24 января 2011 года примерно в 11 часов, находясь около стадиона, расположенного по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно сбыл за 500 рублей Г. газетный сверток с растительной массой серо-коричневого цвета, которая, согласно заключению эксперта НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 15 февраля 2011 года, является наркотическим средством, именуемым «каннабис» (марихуана) постоянной массой 10,81 грамма. Приобретенное у Нестеренко С.Н. наркотическое средство Г. 24 января 2011 года добровольно выдал сотрудникам милиции.

Он же 25 января 2011 года примерно в 12 часов 30 минут, находясь на пересечении АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно сбыл за 500 рублей С. газетный сверток с веществом серо-коричневого цвета, которое, согласно заключению эксперта НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 15 февраля 2011 года, является наркотическим средством, именуемым «каннабис» (марихуана) постоянной массой 9,52 грамма. Приобретенное у Нестеренко С.Н. наркотическое средство С. 25 января 2011 года добровольно выдал сотрудникам милиции.

Он же 26 января 2011 года в 13 часов 00 минут, находясь на пересечении АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно сбыл за 500 рублей С., действовавшему в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», растительную массу серо-коричневого цвета, которая, согласно заключению эксперта НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 15 февраля 2011 года, является наркотическим средством, именуемым «каннабис» (марихуана) постоянной массой 13,7 грамма. Приобретенное у Нестеренко С.Н. наркотическое средство С. 26 января 2011 года добровольно выдал сотрудникам милиции.

26 января 2011 года в 14 часов 30 минут в ходе проведения личного досмотра Нестеренко С.Н. в помещении ОВД ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА в правом боковом кармане куртки был обнаружен и изъят один газетный сверток с веществом серо-коричневого цвета, которое, согласно заключению эксперта НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 15 февраля 2011 года, является наркотическим средством «каннабис» (марихуана) постоянной массой 17,1 грамма, которое Нестеренко С.Н. незаконно хранил при себе.

В надзорном представлении ставится вопрос об изменении приговора Аксайского районного суда Ростовской области от 24 октября 2011 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 15 февраля 2012 года: назначении Нестеренко С.Н. по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 158 УК РФ наказания с учетом новой редакции ч.1 ст. 56 УК РФ в виде 1 года ограничения свободы; снижении наказания по ч.2 ст. 69 УК РФ и окончательного наказания по ч.5 ст. 69 УК РФ до 7 лет 3 месяцев лишения свободы.

Изучив материалы уголовного дела, доводы надзорного представления, президиум приходит к следующему.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой отмену приговора и кассационного определения, допущено не было, права участников процесса не нарушены.

Вывод суда о виновности Нестеренко С.Н. в инкриминированных ему деяниях соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на достаточной совокупности доказательств, достоверность которых у президиума сомнений не вызывает, не оспаривается и сторонами.

Непосредственно в судебном заседании с соблюдением требований ст. 240 УПК РФ суд исследовал все доказательства по делу, надлежащим образом их проверил, оценил с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Фактические обстоятельства дела судом установлены верно, все собранные доказательства были надлежащим образом исследованы на стадии судебного разбирательства и получили правильную оценку в приговоре суда.

Действия Нестеренко С.Н. верно квалифицированы судом по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ и по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ.

Вместе с тем президиум приходит к выводу о том, что приговор и кассационное определение подлежат изменению по следующим основаниям.

Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ в ч.1 ст. 56 УК РФ внесены изменения, согласно которым наказание в виде лишения свободы может быть назначено лицу, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 228, ч.1 ст. 231, ст. 233 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Согласно приговору по эпизоду покушения на кражу 17 слитков чугуна 11 января 2011 года Нестеренко С.Н. признан виновным и осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ к 1 году лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст. 15 УК РФ указанное преступление отнесено к категории преступлений небольшой тяжести. Санкцией ч.1 ст. 158 УК РФ помимо лишения свободы предусмотрены иные виды наказания. Нестеренко С.Н. на момент совершения преступлений по данному приговору не судим, отягчающих наказание обстоятельств в его действиях судом не установлено.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

При этом, как следует из Постановления Конституционного суда РФ от 20.04.2006 № 4-П, по смыслу ч.1 ст. 10 УК РФ закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление, подлежит применению в конкретном деле независимо от стадии судопроизводства, в которой должен решаться вопрос о применении этого закона, и независимо от того, в чем выражается такое улучшение – в отмене квалифицирующего признака преступления, снижении нижнего и (или) верхнего пределов санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса РФ, изменении в благоприятную для осужденного сторону правил его Общей части, касающихся назначения наказания, или в чем-либо ином.

Однако суд кассационной инстанции, рассматривая уголовное дело, в нарушение требований закона данные обстоятельства не учел.

При таком положении президиум полагает необходимым изменить приговор и кассационное определение, снизив Нестеренко С.Н. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ наказание до ограничения свободы, а также снизив наказание, назначенное Нестеренко по правилам ч.2 и ч.5 ст. 69 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Аксайского районного суда Ростовской области от 24 октября 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 15 февраля 2012 года в отношении Нестеренко С.Н. изменить:

- снизить Нестеренко С.Н. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ наказание до 1 года ограничения свободы, в соответствии со ст. 53 УК РФ запретив ему в течение этого времени выезжать за пределы территории муниципального образования, изменять место жительства или пребывания без согласия государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием наказания, а также обязав являться в этот орган для регистрации 1 раз в месяц;

- на основании ч.2 ст. 69 УК РФ с учетом ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ) и ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Нестеренко С.Н. наказание в виде 7 лет 2 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Аксайского районного суда Ростовской области от 22 апреля 2011 года окончательного назначить Нестеренко С.Н. наказание в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий