П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г.Ростов-на-Дону 20 сентября 2012 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Золотаревой Е.А. и членов президиума: Золотых В.В., Кречун Н.И., Титовой Н.Н.,, Бахтиной С.М., Ходакова А.В. при секретаре Алиевой Ф.А. рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденных Берестова О.Г., Рыбака А.Р. и надзорным представлениям заместителя прокурора Ростовской области А.Д.Клименко о пересмотре приговора Шахтинского городского суда Ростовской области от 1 апреля 2010 года, которым БЕРЕСТОВ О.Г., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый: -25.01.2007 года Шахтинским городским судом Ростовской области по п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; постановлением Константиновского районного суда Ростовской области от 06.08.2008 года освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 5 месяцев 18 дней, осужден по п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ к 10 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбытия наказания исчислен с 16 сентября 2009 года, РЫБАК А.Р., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый: -07.07.2004 года Шахтинским городским судом Ростовской области по ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима; -20.06.2006 года тем же судом по ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30 и ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима; постановлением Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 25.08.2009 года освобожден условно-досрочно на не отбытый срок 5 месяцев 19 дней, осужден по п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ к 10 годам 9 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору Шахтинского городского суда Ростовской области от 20.06.2006 года и окончательно Рыбаку А.Р. назначено 11 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Срок отбытия наказания исчислен с 10 ноября 2009 года. Приговором постановлено взыскать с Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. солидарно в пользу Л. в возмещение материального вреда 8655 рублей 14 копеек, а в возмещение морального вреда - 50000 рублей. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 13 июля 2010 года приговор Шахтинского городского суда Ростовской области от 1 апреля 2010 года в отношении Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. оставлен без изменения. В надзорных жалобах ставится вопрос об отмене приговора и определения коллегии, а в надзорном представлении – об отмене кассационного определения. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Азнаурьян О.И., осужденных Берестова О.Г. и Рыбака А.Р., их адвокатов Чукина А.В. и Пономаренко А.Б., поддержавших доводы надзорных жалоб, мнение заместителя прокурора Ростовской области Киреева А.Б., поддержавшего доводы надзорного представления и полагавшего отменить определение суда на обоих осужденных и дело направить на новое кассационное рассмотрение, президиум У С Т А Н О В И Л : Согласно приговору Берестов О.Г. и Рыбак А.С. признаны виновными и осуждены за совершение преступления при следующих обстоятельствах: 15 сентября 2009 года около 19 часов 30 минут Берестов О.Г. и Рыбак А.С., имея умысел на разбой с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, вступив в предварительный сговор между собой, заранее вооружившись ножом и молотком, пришли к дому НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН по ул. АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, вызвали хозяйку данного домовладения Л., которая впустила их во двор, так как знала Берестова О.Г. как жителя пос.АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. Находясь во дворе, Берестов О.Г. и Рыбак А.С. потребовали, чтобы Л. передала им один литр спиртного. Получив отказ, Берестов О.Г. и Рыбак А.С., действуя совместно и согласованно, напали на потерпевшую, при этом Рыбак А.Р. принесенным с собой ножом нанес потерпевшей Л. несколько ударов в область живота, от полученных ударов Л. упала на землю, а Берестов О.Г., продолжая требовать один литр спиртного, принесенным с собой молотком нанес потерпевшей несколько ударов по голове. В момент совершения разбойного нападения на Л. проходившая по ул.АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН Ш. услышала крик потерпевшей о помощи и, войдя во двор дома НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН, потребовала прекратить преступные действия, после чего Берестов О.Г. и Рыбак А.Р. с места совершения преступления скрылись. В надзорной жалобе осужденный Берестов О.Г. просит пересмотреть судебные решения, переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 111 УК РФ. В своей жалобе он ссылается на следующие доводы: нарушено его право на защиту, поскольку он не был извещен за 14 дней о дате и времени рассмотрения уголовного дела в суде кассационной инстанции; в заседание кассационной инстанции не явилась его адвокат; выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; показания свидетеля Ш. и потерпевшей Л. противоречивы; умысла на совершение разбоя у него не было. В надзорной жалобе осужденный Рыбак А.Р. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считая приговор несправедливым и необоснованным. В обоснование своих доводов он указывает, что преступление не совершал и его вина не доказана, в связи с чем просит исключить из числа доказательств: протокол опознания от 16.09.2009 г.; протокол получения образцов от 02.11.2009 г.; протокол получения образцов от 11.11.2009 г.; протокол опознания от 17.11.2009 г.; заключение судебно-медицинской экспертизы № 1238 от 18.12.2009 г. В надзорных представлениях заместителя прокурора Ростовской области А.Д.Клименко ставится вопрос об отмене кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 13 июля 2010 года в отношении Берестова О.Г. и направлении уголовного дела на новое кассационное рассмотрение. При этом указывается, что при кассационном рассмотрении было нарушено право Берестова О.Г. на защиту, поскольку в нарушение ч. 2 ст. 376 УПК РФ Берестов О.Г. не был надлежащим образом извещен о дате, времени и месте судебного заседания кассационной инстанции Ростовского областного суда. Изучив доводы надзорных представлений и жалоб, материалы уголовного дела, президиум доводы надзорных представлений и жалобы осужденного Берестова О.Г. относительно кассационного определения находит обоснованными и считает, что кассационное определение в отношении Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. подлежит отмене с учетом следующего. Согласно ч.2 ст.376 УПК РФ о дате, времени и месте рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции стороны должны быть извещены не позднее 14 суток до дня судебного заседания. В соответствии с п. 160 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы извещение о рассмотрении дела кассационной инстанцией объявляется обвиняемым под расписку и приобщается к их личным делам. Уведомление о дате рассмотрения судом второй инстанции данного уголовного дела было направлено осужденному Берестову О.Г.11.06.2010 года, однако согласно письму начальника спецотдела ФКУ ИК-18 ОИК-4 ГУФСИН России по Свердловской области, где содержался Берестов О.Г., копия уведомления о дате рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции в личном деле осужденного отсутствует и сведений о её вручении не имеется. Согласно сообщению спецчасти СИЗО№1 г.Ростова-на-Дону, полученному по запросу Ростовского областного суда, в личном деле осужденного Рыбака А.Р. также отсутствуют сведения о извещении его о дне рассмотрения уголовного дела в суде кассационной инстанции. Кроме этого, из материалов дела усматривается, что осужденные Берестов О.Г. и Рыбак А.Р. заявили ходатайства об участии их защитников – адвокатов Козловой Т.В. и Кудаевой А.К. в рассмотрении дела кассационной инстанцией( т.2 л.д.103,104), однако рассмотрение дела судом кассационной инстанции проведено без участия защитников осужденных Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. Вместе с тем прокурор лично участвовал в заседании суда кассационной инстанции, имея возможность довести до суда свою позицию по рассматриваемым доводам кассационных жалоб осужденных, защитника Берестова и кассационного представления государственного обвинителя. То обстоятельство, что Берестов О.Г. и Рыбак А.Р. отказались в судебном заседании кассационной инстанции от отложения дела для предоставления им адвокатов по назначению, нельзя признать добровольным отказом от защитников, поскольку они реально предоставлены не были. Указанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении судом кассационной инстанции права Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. на защиту, в связи с чем кассационное определение подлежит отмене с направлением дела на новое кассационное рассмотрение, в ходе которого необходимо устранить допущенное нарушение. При новом рассмотрении подлежат проверке и остальные доводы надзорных жалоб осужденных Берестова О.Г. и Рыбака А.Р., а также законность принятого судом решения о возмещении морального вреда потерпевшей в солидарном порядке. Для обеспечения разумных сроков рассмотрения дела президиум полагает необходимым избрать в отношении Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. меру пресечения в виде заключения под стражу. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л : Надзорные представления заместителя прокурора Ростовской области А.Д.Клименко удовлетворить. Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 13 июля 2010 года в отношении Берестова О.Г. и Рыбака А.Р. отменить и дело направить на новое кассационное рассмотрение в ином составе судей. Избрать Берестову О.Г. и Рыбаку А.Р. меру пресечения в виде содержания под стражей сроком на 3 месяца, т.е. до 20 декабря 2012 года. Председательствующий: