Допущенные судом первой инстанции нарушения ст.60 УК РФ, а также изменение редакции ч.2 ст.69 УК РФ повлекли изменение приговора и назначение наказания осужденному с применением ст.64 УК РФ.

Приговором Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 24 июня 2009 года Вандыш А.В. осужден по эпизоду от 14 октября 2008 года по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по эпизоду от 22 октября 2008 года по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательное наказание назначено в виде 6 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания с учетом изменений, внесенных постановлением Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 24 мая 2011 года, исчислен с 22 октября 2008 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

В надзорных жалобах осужденный Вандыш А.В. ставил вопрос об изменении приговора, квалификации его действия как единого продолжаемого преступления и исключении из приговора указания на назначение наказания по правилам ст.69 УК РФ.

Президиум Ростовского областного суда 4 октября 2012 года, рассмотрев надзорную жалобу осужденного, пришел к следующему.

Из материалов уголовного дела усматривется, что Вандыш В.А., 14 октября 2008 года примерно в 11 часов 40 минут незаконно с целью дальнейшего сбыта приобрел у неустановленного следствием лица наркотическое средство: смесь, содержащую диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин в количестве не менее 0,753 грамма, которое незаконно хранил при себе, когда, осуществляя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств с целью получения незаконной материальной выгоды, 14 октября 2008 года примерно в 11 часов 50 минут, находясь возле средней школы АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно сбыл В., принимавшему на законных основаниях участие в проведении проверочной закупки наркотических средств, наркотическое средство: смесь, содержащую диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин в количестве 0,753 грамма, что является крупным размером данного наркотического средства, продав указанное наркотическое средство за 2000 рублей. Тем самым Вандыш В.А. покушался на незаконный сбыт указанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как в этот же день наркотическое средство добровольно выдано В. сотрудникам УФСКН ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА и таким образом изъято из незаконного оборота.

Он же, Вандыш В.А., находясь рядом с домом АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, 22 октября 2008 года примерно в 22 часа 00 минут незаконно с целью дальнейшего сбыта приобрел у неустановленного следствием лица наркотическое средство: смесь, содержащую диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин в количестве не менее 0,848 грамма, которую незаконно хранил при себе, когда, осуществляя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств с целью получения незаконной материальной выгоды, 22 октября 2008 года примерно в 22 часа 30 минут, находясь возле средней школы АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, незаконно сбыл В., принимавшему на законных основаниях участие в проведении проверочной закупки наркотических средств, наркотическое средство: смесь, содержащую диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин в количестве 0,848 грамма, что является крупным размером данного наркотического средства, продав указанное наркотическое средство за 2000 рублей. Тем самым Вандыш В.А. покушался на незаконный сбыт указанного наркотического средства, однако довести свой преступный умысел до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как в этот же день наркотическое средство добровольно выдано В. сотрудникам УФСКН ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА и таким образом изъято из незаконного оборота.

В соответствии с ч.1 ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Между тем суд в приговоре, решая вопрос о назначении вида и меры наказания, сослался на отсутствие отягчающих наказание обстоятельств и на смягчающие обстоятельства - отсутствие у Вандыша А.В. предыдущих судимостей, признание вины, раскаяние в содеянном, однако реально не учел данные обстоятельства, назначив Вандышу чрезмерно суровое наказание.

В связи с изложенным президиум признал в качестве исключительных обстоятельств первую судимость Вандыша А.В., признание вины, раскаяние в содеянном и посчитал необходимым применить к Вандышу А.В. правила ст.64 УК РФ при назначении наказания за каждый из двух эпизодов покушения на незаконный сбыт наркотических средств. При этом оснований для изменения категории данных преступлений на менее тяжкую в соответствии с п.6 ст. 15 УК РФ президиум не нашел.

Кроме того, Федеральным законом от 07.12.2011 № 26-ФЗ внесены изменения в редакцию ст. 69 УК РФ. Согласно данным изменениям, если все преступления, совершенные по совокупности, квалифицируются как покушение на тяжкое преступление, окончательное наказание назначается по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Поскольку Вандышу А.В. инкриминированы два эпизода покушения на тяжкое преступление, а предусмотренный новой редакцией ч.2 ст. 69 УК РФ порядок назначения наказания по совокупности преступлений улучшает положение Вандыша А.В., президиум пришел к выводу о необходимости назначения окончательного наказания осужденному по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

С учетом изложенного наказание, назначенное Вандышу А.В. по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ по эпизодам от 14 октября 2008 года и от 22 октября 2008 года, снижено до 4 лет лишения свободы по каждому эпизоду, с применением положения ст.64 УК РФ;

-на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1; ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний окончательно Вандышу А.В. назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Вандыша А.В. оставлен без изменения.

Постановление президиума

Ростовского областного суда

от 4 октября 2012 года №44-у-531