44-у-542 суда надзорной инстанции г. Ростов-на-Дону «25» октября 2012 года Президиум Ростовского областного суда в составе: председательствующего Золотарёвой Е.А., и членов президиума Огульчанского М.И., Кречун Н.И., Юровой Т.В., Рафаэлова Л.М., Ходакова А.В., при секретаре Яковлевой В.В., рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденного Кошлакова С.Н. о пересмотре приговора Матвеево-Курганского районного суда Ростовской области от 20 декабря 2011 года, которым Кошлаков С.Н., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, ранее судимый: - 21.07.2010г. приговором Матвеево-Курганского районного суда Ростовской области по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года; осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 2 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; по ч.1 ст.232 УК РФ к 1 году лишения свободы без ограничения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний Кошлакову С.Н. назначено наказание в виде 8 лет 4 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В силу ч.5 ст.74 УК РФ Кошлакову С.Н. отменено условное осуждение по приговору Матвеево-Курганского районного суда Ростовской области от 21.07.2010г. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору Матвеево-Курганского районного суда Ростовской области от 21.07.2010г. и окончательно Кошлакову С.Н. назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания Кошлакову С.Н. постановлено исчислять с 20 декабря 2011 года с зачетом в срок наказания периода с 18 сентября 2010 года по 20 декабря 2011 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 27 марта 2012 года указанный приговор в отношении Кошлакова С.Н. оставлен без изменения. Постановлением судьи Ростовского областного суда от 15 июня 2012 года осужденному Кошлакову С.Н. отказано в удовлетворении его надзорной жалобы. В надзорных жалобах осужденного Кошлакова С.Н. поставлен вопрос о пересмотре приговора и кассационного определения. Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Хлабустиной Т.Л., мнение заместителя прокурора Ростовской области Киреева А.Б., полагавшего приговор изменить, президиум У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору Кошлаков С.Н. совершил преступления при следующих обстоятельствах: «Кошлаков С.Н., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, из корыстных побуждений, в период времени с начала сентября 2010 года до 12 часов 30 минут 15 сентября 2010 года, находясь по месту своего жительства: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, из части незаконно приобретенного наркотического средства каннабис (марихуана) общей постоянной массой не менее 2594,2 грамма, путем термической обработки ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, незаконно изготовил наркотическое средство, именуемое гашишное масло, общей постоянной массой 1370,24 грамма, что является особо крупным размером данного вида наркотических средств, которое Кошлаков С.Н. незаконно хранил в домовладении по месту своего жительства: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, с целью дальнейшего сбыта неограниченному кругу лиц. Осуществляя свой преступный умысел, Кошлаков С.Н. 15.09.2010г., в период времени с 12 часов 30 минут до 12 часов 35 минут, находясь в домовладении, расположенном по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, из корыстных побуждений, покушался на незаконный сбыт путем продажи за 2000 рублей наркотического средства, именуемого гашишное масло, постоянной массой 676,2 грамма, что является особо крупным размером данного вида наркотических средств, гр. С. в ходе оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» наркотических средств, проводимого сотрудниками Неклиновского МРО УФСКН РФ по Ростовской области. Однако свои преступные действия не довел до конца по не зависящим от него обстоятельствам, а именно, по причине изъятия вышеуказанного наркотического средства из незаконного оборота сотрудниками Неклиновского МРО УФСКН РФ по Ростовской области. Оставшуюся часть наркотических средств, именуемых каннабис (марихуана) и гашишное масло, Кошлаков С.Н., продолжая осуществлять свой преступный умысел, незаконно хранил с целью сбыта в домовладении по месту своего жительства, вплоть до 17.09.2010г., когда в период времени с 19 часов 52 минут до 21 часа 58 минут в ходе проведения обыска по месту жительства Кошлакова С.Н. по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, было обнаружено и изъято наркотическое средство, именуемое каннабис (марихуана), общей постоянной массой 2594,2 грамма и наркотическое средство, именуемое гашишное масло, общей постоянной массой 694,04 грамма, что является особо крупным размером данного вида наркотических средств, которые Кошлаков С.Н. незаконно хранил по месту своего жительства с целью сбыта, но не довел свой преступный умысел до конца по не зависящим от него обстоятельствам, а именно, по причине изъятия вышеуказанного наркотического средства из незаконного оборота сотрудниками Неклиновского МРО УФСКН РФ по Ростовской области. Таким образом, Кошлаков С.Н. покушался на незаконный сбыт наркотического средства, именуемого гашишное масло, общей постоянной массой 1370,24 грамма и наркотического средства, именуемого каннабис (марихуана), общей постоянной массой 2594,2 грамма, что является особо крупным размером для данных видов наркотических средств. Он же, имея умысел на организацию и содержание притона для незаконного потребления наркотических средств, реализуя свой преступный умысел, умышленно, находясь по месту своего жительства по адресу: АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, путем приспособления помещения кухни по данному адресу с имеющейся мебелью и посудой для изготовления и потребления наркотических средств, организовал и содержал притон для их потребления, который неоднократно предоставлял с начала сентября 2010 года до 17 сентября 2010 года включительно гражданам: М., Г. и П. для употребления наркотических средств, именуемых гашишное масло и каннабис (марихуана)». В надзорных жалобах осужденный Кошлаков С.Н., не оспаривая фактические обстоятельства дела и обоснованность осуждения, указывает, что приговор постановлен без учета изменений, внесенных Федеральным законом от 07.12.2011г. № 420-ФЗ в ст.69 УК РФ, согласно которым наказание ему следовало назначать по правилам ч.2 ст.69 УК РФ и применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим. Также осужденный полагает, что назначение ему окончательного наказания в соответствии с требованиями ст.70 УК РФ является незаконным, поскольку предыдущий приговор, которым он осужден по ч.1 ст.228 УК РФ с применением ст.73 УК РФ за совершение преступления небольшой тяжести, надлежит исполнять самостоятельно. Изучив доводы надзорных жалоб осужденного Кошлакова С.Н. и материалы уголовного дела, президиум находит приговор подлежащим изменению. Суд первой инстанции правильно установил фактические обстоятельства дела и пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Кошлакова С.Н. в совершении преступлений, за которые он осужден, что не оспаривается осужденным в надзорных жалобах. Судом дана надлежащая юридическая оценка действиям Кошлакова С.Н., которые обоснованно квалифицированы по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ как покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, совершенного в особо крупном размере, если при этом преступление не доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам, и по ч.1 ст.232 УК РФ как организация и содержание притона для потребления наркотических средств. Вместе с тем, президиум считает, что приговор и кассационное определение в отношении Кошлакова С.Н. подлежат изменению по следующим основаниям. Согласно приговору Кошлаков С.Н. осужден по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.232 УК РФ, то есть за покушение на особо тяжкое преступление и за совершение преступления средней тяжести. При этом наказание по совокупности преступлений ему было назначено на основании правил ч.3 ст.69 УК РФ, что нельзя признать правильным в связи со следующим. Федеральным законом от 07.12.2011г. № 420-ФЗ, действовавшим на момент вынесения приговора и кассационного определения, внесены изменения в ч.2 ст.69 УК РФ, а именно, ее применение расширилось на случаи осуждения лиц за приготовление к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушение на эти преступления, что улучшает положение осужденного Кошлакова С.Н. В силу ч.1 ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу. С учетом изложенного, президиум полагает, что наказание осужденному Кошлакову С.Н. следует назначить в соответствии с правилами ч.2 ст.69 УК РФ. Президиум не считает возможным применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, о чем ставит вопрос осужденный в надзорных жалобах. Кроме того, в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает ему наказание по правилам ст.70 УК РФ. Таким образом, довод жалобы об исключении ст.70 УК РФ и самостоятельном исполнении приговора от 21.07.2010г. Матвеево-Курганского районного суда Ростовской области не основан на законе. Президиум учитывает обстоятельства уголовного дела, данные, характеризующие личность осужденного, обстоятельства, смягчающие наказание, которые изложены в описательно-мотивировочной части приговора, и не усматривает оснований для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011г. №420-ФЗ). На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407 – 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Приговор Матвеево-Курганского районного суда Ростовской области от 20 декабря 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 27 марта 2012 года в отношении Кошлакова С.Н. изменить: - на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.232 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить Кошлакову С.Н. наказание в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы; - на основании ст.70 УК РФ назначить наказание Кошлакову С.Н. 8 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий