Судья Сложеникин А.В. Дело № 6974. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ростов-на-Дону. 26 октября 2010 г. Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе: председательствующего Дубровской Е.П. судей Юрченко В.И., Кожевникова С.Ю. при секретаре Оганесян И.О. рассмотрела в судебном заседании от 26 октября 2010 года кассационное представление государственного обвинителя Калюжиной Н.Г. и кассационную жалобу осуждённого Ксандо Н.А. на приговор Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 18 августа 2010 года, которым КСАНДО Н. А., ранее не судимый, осужден по: - п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 27.07.2009 г.) по эпизоду от 20.11.2009 года к 5 годам лишения свободы, без штрафа; - ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 27.07.2009 г.) по эпизоду от 2.12.2009 года к 5 годам лишения свободы, без штрафа; - ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 27.07.2009 г.) к 5 годам лишения свободы, без штрафа. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 6 лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в ИК строгого режима. Оправдан по обвинению в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 22.05.2009 г.) и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду 23.05.2009 г.) за непричастностью к совершению указанных преступлений на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ. До вступления приговора в законную силу, мера пресечения в виде содержания под стражей, оставлена без изменения. Срок отбывания наказания исчислен с 18 августа 2010 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 04.12.2009 года по 18. 08.2010 года. Суд распорядился вещественными доказательствами. Заслушав доклад судьи Юрченко В.И., выступление осужденного Ксандо Н.А. (посредством использования видеоконференцсвязи), его защитника-адвоката Веселовой Л.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, и мнение прокурора Федоровой В.В., поддержавшей доводы кассационного представления, и полагавшей необходимым приговор отменить, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Ксандо Н.А. признан виновным и осужден за то, что 20 ноября 2009 года, около 22 часов 00 минут, находясь на площадке между шестым и седьмым этажами в подъезде дома № 1. по ул. Ж. в г. Ростове-на-Дону незаконно сбыл З.О.Н. за 650 рублей наркотическое средство - марихуану, постоянной массой 6,2 грамма. Он же, Ксандо Н.А. 2 декабря 2009 года в период времени с 15 часов 15 минут до 15 часов 30 минут, находясь на летней площадке «С.» по пр. С. № 2. в г. Ростове-на-Дону незаконно сбыл З.О.Н., действовавшей в качестве закупщика в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотическое средство - марихуана, постоянной массой 6,3 грамма за 600 рублей. Кроме того, Ксандо Н.А. приготовил к сбыту наркотическое средство - марихуану, постоянной массой 6,2 гр., но не довёл свой умысел до конца по независящим от него обстоятельствам, так как 2 декабря 2009 года в 15 часов 30 минут был задержан сотрудниками милиции. В судебном заседании Ксандо Н.А. вину не признал. В кассационной представлении государственный обвинитель Калюжина Н.Г. просит приговор отменить как незаконный и несправедливый, в связи нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливостью назначенного наказания, в связи с назначением чрезмерно мягкого наказания. По мнению автора представления, суд необоснованно оправдал Ксандо Н.А. по двум эпизодам сбыта наркотиков. При оценке исследованных доказательств не были учтены все обстоятельства, которые существенно могли повлиять на выводы суда о причастности Ксандо Н.А. к эпизодам сбыта наркотиков от 22 и 23 мая 2009 года. Суд, признавая виновным и осуждая Ксандо Н.А. по эпизоду сбыта З.О.Н. марихуаны 20 ноября 2009 года, берёт за основу показания З.О.Н., которые не взял во внимание по эпизодам, имевшим место 2 месяца назад. При назначении наказания, суд не в полной мере учёл характер и степень общественной опасности преступления, личность Ксандо Н.А., влияние назначенного наказания на исправление осуждённого. В кассационной жалобе осужденный Ксандо Н.А. заявил, что с приговором не согласен, считает его незаконным и необоснованным, в связи с тем, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, являются не убедительными и бездоказательными. Он также считает дело сфабрикованным сотрудниками милиции в связи с имевшимся ранее у него конфликтом с оперуполномоченным В.Н.Н. Он также указывает на процессуальные нарушения, допущенные в ходе допросов в судебном заседании свидетелей Д.И.Н., З.С.Г., З.Е.В., поскольку государственный обвинитель при их допросе, оказывал на них давление. Он критически относится к показаниям свидетеля З.О.Н., являвшейся закупщицей наркотических средств. В связи с изложенными им обстоятельствами, просит приговор отменить и направить дело на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия судебная коллегия находит приговор законным, обоснованным и справедливым. Судом были правильно установлены фактические обстоятельства дела. Выводы суда о виновности осужденного в инкриминируемых деяниях - сбыте наркотических средств 20 ноября 2009 года, покушении на сбыт наркотических средств 2 декабря 2009 года, приготовлении к сбыту наркотических средств соответствуют исследованным в судебном заседании доказательствам. Так, допрошенный в судебном заседании Ксандо Н.А. показал, что в ноябре 2009 года он З.О.Н. наркотики не сбывал, так как его не было в г. Ростове-на-Дону. 2 декабря 2009 года примерно в 15 часов он встретился с З.О.Н., но лишь для того, чтобы взять взаймы у неё денег. Когда она передала ему деньги, его задержали сотрудники милиции. У него был обнаружен пакет с марихуаной, но его мог подложить сотрудник милиции В.Н.Н., с которым у него неприязненные отношения. Несмотря на непризнание своей вины, виновность осуждённого Ксандо Н.А. подтверждается показаниями свидетелей. Свидетель З.О.Н., допрошенная в судебном заседании, показала, что 20 ноября 2009 года, примерно в 22 часа встретила Ксандо Н.А. на ул. Ж. в г. Ростове-на-Дону. В подъезде дома № 1., Ксандо Н.А. продал за 650 рублей ей наркотическое средство - марихуану. 2 декабря 2009 года она участвовала в оперативном мероприятии и закупила у Ксандо Н.А. около «С.» по пр. С. № 2., под контролем милиции наркотическое средство - марихуану, заплатив ему 600 рублей. Наркотическое средство она выдала сотрудникам милиции с участием понятых. Допрошенная в качестве свидетеля О.Н.Н., подтвердила, что она участвовала в качестве понятой, при добровольной выдаче наркотического средства З.О.Н. 20 ноября 2009 года. Свидетели З.С.Г. и З.Е.В. показали, что они участвовали в качестве понятых, при организации оперативного мероприятия «контрольная закупка наркотических средств» у Ксандо Н.А. и присутствовали при добровольной выдаче наркотического средства закупщицей З.О.Н. 2 декабря 2009 года. Свидетель В.Н.Н. показал, что он является сотрудником уголовного розыска ОМ № 8 г. Ростова-на-Дону. После того, как З.О.Н. добровольно выдала наркотическое средство - марихуану, купленную у Ксандо Н.А., было принято решение о проведении «проверочной закупки наркотических средств» у Ксандо Н.А. При этом З.О.Н. было предложено купить наркотическое средство у Ксандо Н.А. под контролем милиции. 2 декабря 2009 года, с участием понятых, были проведены подготовительные мероприятия и З.О.Н. за 600 рублей купила у Ксандо Н.А. наркотическое средство - марихуану, которое добровольно выдала. После этого Ксандо Н.А. был задержан и при нём в кармане спортивных брюк был обнаружен свёрток с марихуаной, а в другом кармане деньги в сумме 600 рублей, на которых имелась надпись «закупка Ксандо». Допрошенные в качестве свидетелей Д.И.Н. и Д.О.Н. подтвердили, что присутствовали 2 декабря 2009 года в качестве понятых при досмотре Ксандо Н.А. У задержанного Ксандо Н.А. в кармане спортивных брюк были обнаружены свёрток с веществом растительного происхождения, а также деньги в сумме 600 рублей, на которых имелась надпись «закупка Ксандо». Всё было занесено в протокол, а всё обнаруженное изъято, упаковано и опечатано. Суд дал объективную оценку показаниям свидетелей. Эти показания последовательны, логичны и согласуются между собой. Оснований, сомневаться в достоверности показаний указанных выше свидетелей, нет и у судебной коллегии. Вина Ксандо Н.А. в инкриминируемых ему деяниях подтверждается и другими доказательствами, которые были исследованы непосредственно в судебном заседании, и которым суд дал правовую оценку: протоколом опознания свидетелем З.О.Н. подозреваемого Ксандо Н.А. как лицо, которое 20.11.2009 года сбыло ей наркотическое средство; протоколом добровольной выдачи З.О.Н. наркотического средства, приобретённого у Ксандо Н.А. 20.11.2009 года ; заключением эксперта № 1 от 3.12.2009 г., согласно которому, выданное З.О.Н. средство, приобретённое у Ксандо Н.А. 20.11.2009 года, является наркотическим - марихуаной; постановлением о проведении «проверочной закупки» у Ксандо Н.А.; протоколами оформления подготовки и проведения проверочной закупки наркотического средства у Ксандо Н.А.; заключением эксперта № 1 от 20.12.2009 г., согласно которому, выданное З.О.Н. средство, приобретённое у Ксандо Н.А. 2.12.2009 года является наркотическим - марихуаной; протоколом личного досмотра Ксандо Н.А. от 2.12.2009 года и обнаружением у него денег в сумме 600 рублей и свёртка с тёмно-зелёной растительной массой; заключением эксперта № 1. от 20.12.2009 г., согласно которому, обнаруженное 2.12.2009 г. у Ксандо Н.А. вещество, является наркотическим - марихуаной; заключением эксперта № 8., согласно которому марихуана, изъятая у Ксандо Н.А. и выданная З.О.Н. 2.12.2009 года имеют общий источник происхождения; протоколом осмотра и приобщения к материалам дела вещественных доказательств. Вывод суда о доказанности вины Ксандо Н.А. соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается доказательствами, всесторонне исследованными в судебном заседании, полно и правильно изложенными в приговоре. Указанные в приговоре доказательства проверены и оценены судом в соответствии со ст. ст. 87, 88 УПК РФ, то есть оценены с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. С произведённой оценкой доказательств судебная коллегия соглашается. Суд правильно квалифицировал действия Ксандо Н.А. по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 27.07.2009 г.) по эпизоду от 20.11.2009 года; по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 27.07.2009 г.) по эпизоду от 2.12.2009 года и по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 27.07.2009 г.) по указанным в приговоре признакам. Доводы осужденного Ксандо Н.А. о том, что обвинение в отношении него было сфабриковано сотрудниками милиции в связи с его конфликтом с оперуполномоченным уголовного розыска В.Н.Н. подробно исследовались в суде первой инстанции и им дана критическая оценка. Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационного представления о том, что суд необоснованно оправдал Ксандо Н.А. по двум эпизодам сбыта наркотических средств имевших место 22 и 23 мая 2009 года. Выводы суда первой инстанции о недоказанности причастности Ксандо Н.А. к совершению преступления по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 22.05.2009 года и по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 23.05.2009 года, основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании. Объективных данных о причастности Ксандо Н.А. к эпизоду сбыта марихуаны 22 и 23 мая 2009 года, в ходе предварительного следствия не добыто и стороной обвинения не представлено. Поэтому все неустранимые сомнения в виновности были обоснованно истолкованы судом первой инстанции в пользу Ксандо Н.А. Судебная коллегия не может согласиться с утверждением государственного обвинителя Калюжиной Н.Г. о том, что Ксандо Н.А. назначено несправедливое, чрезмерно мягкого наказания. Наказание осуждённому Ксандо Н.А. назначено судом в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ, соразмерно содеянному им, с учётом данных о его личности, целей назначения наказания, влияния назначенного наказания на его исправление и всех конкретных обстоятельств дела. Решая вопрос о назначении наказания, суд указал, что учитывает, что Ксандо Н.А. положительно характеризуется, и назначил наказание в соответствии с законом, которое не является чрезмерно мягким. Нарушений, влекущих в соответствии со ст. 379 УПК РФ отмену приговора, из материалов уголовного дела не усматривается. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Советского районного суда г. Ростова-на-Дону от 18 августа 2010 года в отношении КСАНДО Н. А. оставить без изменения, а кассационную жалобу осуждённого и кассационное представление государственного обвинителя - без удовлетворения. Председательствующий Судьи: