Судья Спитанова Т.И. Дело № 7784 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ростов-на-Дону «10» ноября 2010 года Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе: председательствующего Ходакова А.В., судей Юрченко В.И. и Шкурихиной Т.М. при секретаре судебного заседания Трескове А.П. рассмотрела в судебном заседании от 10 ноября 2010 года кассационное представление государственного обвинителя и.о. прокурора г.Сальска Ростовской области Решетняк В.И. на приговор Сальского городского суда Ростовской области от 14 сентября 2010 года, которым Григорьев А.П., ранее судимый: 28 января 2008 года Сальским городским судом Ростовской области по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 11 месяцам 20 дням исправительных работ, с ежемесячным удержанием в доход государства 5 % из заработка; 31 октября 2008 года постановлением Сальского городского суда Ростовской области не отбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена на лишение свободы сроком на 3 месяца 26 дней; освобожденный по отбытии срока наказания, - осужден по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Григорьеву А.П. назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы, отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения Григорьеву А.М. изменена на заключение под стражей и срок наказания исчислен с 14 сентября 2010 года. По данному делу также осужден Живагин А.М. по п.п. «а,б» ч.2 ст.158 УК РФ к штрафу в размере 4000 рублей, доводов о пересмотре приговора в отношении которого в кассационном представлении не приведено. Приговором определена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Ходакова А.В., адвоката Шрамова И.Б., просившего об изменении приговора, мнение прокурора Матевосовой А.В., полагавшей об изменении приговора на основании доводов представления, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Григорьев А.П осужден за два эпизода краж имущества потерпевшей Х. при отягчающих обстоятельствах, совершенных 6 марта 2010 года в г. Сальске Ростовской области при обстоятельствах, описанных в приговоре. В судебном заседании Григорьев А.П. вину признал полностью. Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке норм главы 40 УПК РФ. В кассационном представлении поставлен вопрос об изменении приговора в отношении Григорьева А.П. в части вида исправительного учреждения, назначенного ему для отбывания лишения свободы. Судом необоснованно назначен строгий вид режима исправительного учреждения, так как хотя в действиях Григорьева А.П. и имеется рецидив преступлений, однако его нельзя признать ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы, поскольку приговором Сальского городского суда Ростовской области от 28 января 2008 года ему назначалось наказание в виде исправительных работ. То обстоятельство, что в последующем не отбытая часть наказания по данному приговору была заменена лишением свободы, не может служить основанием для признания Григорьева А.П. лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы. Проверив материалы дела и обсудив доводы, приведенные в кассационном представлении, выслушав выступления сторон, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению. Суд пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласился Григорьев А.П. обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу и постановил обвинительный приговор. Условия постановления приговора при особом порядке судебного разбирательства соблюдены и данных о нарушении положений уголовно-процессуального закона при этом из дела не усматривается. Юридическая оценка действиям Григорьева А.П. судом дана правильно по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих в силу ст.381 УПК РФ отмену приговора из материалов дела не усматривается. В то же время судом был неправильно применен уголовный закон. Так, по смыслу закона не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, в том числе лицо осуждавшееся к наказанию в виде исправительных работ, которому на основании ст.50 УК РФ этот вид наказания был заменен лишением свободы. Как установлено по настоящему делу Григорьев А.П. ранее был осужден приговором Сальского городского суда Ростовской области от 28 января 2008 года по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с ежемесячным удержанием в доход государства 10% из заработка. В последующем постановлением Сальского городского суда Ростовской области от 31 октября 2008 года на основании ч.4 ст. 50 УК РФ Григорьеву А.П. неотбытая часть наказания в виде исправительных работ сроком 11 месяцев 20 дней была заменена на лишение свободы сроком на 3 месяца 26 дней с отбыванием в колонии - поселении. Таким образом, Григорьев А.П. не является лицом, ранее отбывавшим лишение свободы, а назначение ему строгого вида режима исправительной колонии является необоснованным. Необоснованно и указание суда на судимость Григорьева А.П. по приговору от 28 января 2008 года, поскольку с учетом срока наказания в виде 3 месяцев 26 дней, отбытых им 26 февраля 2009 года, данная судимость в силу п. «б» ч.3 ст.86 УК РФ была погашена на момент совершения преступлений по настоящему делу (26 февраля 2010 года). Также необоснованно и указание суда на отягчающее наказание виновного обстоятельство - рецидив преступления. На основании изложенного, с учетом обстоятельств совершения преступлений и личности виновного, судебная коллегия полагает необходимым смягчить назначенное наказание, как за каждое из преступлений, так и по их совокупности и изменить вид режима исправительной колонии со строгого на колонию-поселение. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Сальского городского суда Ростовской области от 14 сентября 2010 года в отношении Григорьева А.П. изменить: исключить указание на судимость Григорьева А.П. по приговору Сальского городского суда Ростовской области от 28 января 2008 года и указание об учете наличия отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений; смягчить назначенное Григорьеву А.П. наказание по п.п. «б,в» ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить Григорьеву А.П. 1 год 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении. В остальном этот же приговор в отношении Григорьева А.П. оставить без изменения, а кассационное представление - без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: