Судья Пипник Е.В. Дело № 7994 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ростов-на-Дону «16» ноября 2010 года Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе председательствующего Еремина Ф.Ф. судей Дубровской Е.П., Мельниковой А.Н. при секретаре: Москвичевой Н.Г. рассмотрела в судебном заседании «16» ноября 2010 года кассационную жалобу адвоката Мусиенко А.В., потерпевшего М., представление и.о. прокурора района В.М. Лунина на приговор Кировского районного суда г.Ростова-на-Дону от 19 августа 2010 года, которым: Омариев А.А., ранее не судимый,- признан виновным и осужден по ч.3 ст.264 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении, с лишением права управлять транспортным средством на 3 года. Мера пресечения в виде залога отменена. Омариев А.А. взят под стражу в зале суда. Приговором определена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Дубровской Е.П., адвоката Мусиенко А.В., поддержавшего поданную жалобу и просившего прекратить дело, представителя потерпевшего адвоката Красникова М.И., так же поддержавшего жалобу потерпевшего М. и просившего дело прекратить, мнение прокурора Никитиной А.Е., поддержавшей доводы кассационного представления и просившей снизить назначенное Омариеву наказание, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Омариев А.А. признан виновным и осужден за то, что управляя по доверенности автомобилем «Mercedes-Bens Е 55 AMG» нарушил правила дорожного движения, что повлекло по неосторожности смерть М. Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании Омариев А.А. поддержал заявленное ранее ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке. Суд, как основанное на законе и поддержанное государственным обвинителем, это ходатайство удовлетворил, рассмотрев дело в порядке главы 40 УПК РФ. В кассационной жалобе адвоката Мусиенко не оспаривается приговор суда ни в части доказанности вины Омариева А.А., ни в части квалификации его действий. Однако адвокат просит приговор отменить, а производство по делу прекратить на основании ст. 25 УПК РФ, т.е. в связи с примирением сторон. Отмечено, что назначая наказание суд фактически оставил без внимания следующие обстоятельства: явку с повинной, полное признание вины, глубокое раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления, материальный ущерб перед семьей потерпевшего заглажен, положительно характеризуется по месту жительства, ранее не судим, имеет хронические заболевания. Судом проигнорированы такие обстоятельства как наличие у виновного хронического заболевания, активное способствование раскрытию преступления, дело рассмотрено в особом порядке. Особое внимание автор жалобы обращает на мнение потерпевшего, который в своей речи в прениях заявил ходатайство о прекращении дела в связи с примирением. Кроме того, защита считает, что фактически суд в качестве отягчающих обстоятельств признал такие, которые не входят в исчерпывающий перечень ст. 63 УК РФ. Потерпевший М. в своей кассационной жалобе также указывая на примирение с Омариевым А.А., считает приговор чрезмерно суровым. При этом он ссылается на раскаивание виновного. А поэтому просит его отменить, прекратив производствопо делу в связи с примирением. Указано, что он верит в чистосердечное раскаяние Омариева. В кассационном представлении и.о. прокурора района Лунин В.М. полагает, что приговор является незаконным и подлежит отмене ввиду неправильного применения уголовного закона, нарушения норм уголовно-процессуального кодекса РФ, а также ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Автор представления считает, что суд назначил наказание Омариеву являющееся несправедливым и несоразмерным характеру и степени общественной опасности совершенного преступления и личности осужденного, что противоречит Постановлению Пленума ВС РФ « О судебном приговоре». Отмечено, что судом при назначении наказания не были учтены положения ст. 62 УК РФ и 316 ч.7 УПК РФ, в связи с чем назначенное Омариеву наказание превышает максимально возможный размер назначенного наказания за совершенное преступление. Кроме того, суд в приговоре не привел мотивы, по которым он пришел к выводу о том, что исправление Омариева невозможно без изоляции от общества. Так же не мотивированы выводы суда, касающиеся назначения вида исправительного учреждения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и представления, судебная коллегия приходит к следующему. Вывод суда о виновности Омариева А.А. соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на доказательствах, собранных в ходе предварительного следствия и никем не оспаривается. Квалификации его действий судом дана правильная. С доводами авторов жалоб о необходимости безусловного прекращения уголовного дела согласиться нельзя, поскольку прекращение уголовного дела за примирением сторон (ст. 25 УПК РФ) является правом, а не обязанностью суда. При этом, судебная коллегия таких безусловных оснований по делу не усматривает, так как исходит из фактических обстоятельств дела. Утверждения авторов жалоб о том, что они такое ходатайство заявляли еще в судебном заседании суда 1 инстанции, противоречат протоколу судебного заседания. Вместе с тем, судебная колегия считает, что приговор в части назначенного Омариеву наказания подлежит изменению. Судебная коллегия соглашается с доводом жалобы и представления о суровости назначенного осужденному наказания, поскольку в силу требований ст. 316ч.7 УПК РФ наказание, при рассмотрении дела в порядке главы 40 УПК РФ, не может превышать 2\3 максимального срока или размера наиболее строгого наказания, предусмотренного за совешенное преступление. Кроме того, суд в качестве смягчающего наказание обстоятельства признал «явку с повинной», а поэтому в силу ч.1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса. А поэтому, в связи с изложенным выше, максимальное наказание Омариеву в виде лишения свободы не может превышать 2 лет 2 месяцев. В связи с чем, назначенное ему наказание подлежит снижению до 2 лет лишения свободы. Так же судебная коллегия считает, что суд в приговоре хотя и привел смягчающие обстоятельства по делу: признание вины, раскаяние в содеянном, возмещение ущерба потерпевшему, положительные характеристики с места жительства, явку с повинной, тот факт, что Омариев ранее не судим, а так же мнение потерпевшего, не настаивающего на наказании в виде реального лишения свободы, но фактически назначил наказание без их учета. В связи с чем, назначенное ему наказание в виде реального лишения свободы, коллегия признает не справедливым. А поэтому, исходя из данных о личности Омариева, который написал явку с повинной, вину признал и раскаялся в содеянном, ранее не судим, положительно характеризуется, возместил ущерб потерпевшему, а так же исходя из позиции потерпевшего, считавшего, что наказание в виде реального лишения свободы является чрезмерно суровым, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости применения ст. 73 УК РФ. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Кировского районного суда г.Ростова-на-Дону от 19 августа 2010 года в отношении Омариева А. А. изменить : - снизить назначенное ему наказание по ст. 264 ч.3 УК РФ до 2 лет лишения свободы, - в соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное Омариеву А. А. наказание в виде лишения считать условным, с испытательным сроком 2 года. В остальном указанный приговор в отношении Омариева А.А. оставить без изменения, а кассационные жалобы и кассационное представление – без удовлетворения. Омариева А. А. из-под стражи освободить Председательствующий: Судьи: