Судья Калитвинцев С.В. Дело № 8364 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г.Ростов-на-Дону 1 декабря 2010 года Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе: председательствующего Яковлевой И.И. судей Хохловой Н.Н., Картавика А.Л. при секретаре Оганесян И.О. рассмотрела в судебном заседании от 1 декабря 2010 года кассационное представление государственного обвинителя Мысиной А.Н., кассационные жалобы осужденного Лучкина И.В. и его защитников адвокатов Тюриной Е.Г., Видинеева Ю.И. на приговор Пролетарского районного суда г.Ростова-на-Дону от 15 октября 2010 года, которым Лучкин И.В. осужден по ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа; по ст. 69 ч.3 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Приговором решен вопрос о вещественных доказательствах. Заслушав доклад судьи Яковлевой И.И., выслушав мнение прокурора прокуратуры Ростовской области Жигача В.А., поддержавшего доводы кассационного представления об отмене приговора, кроме доводов о мягкости наказания; выслушав адвоката Видинеева Ю.И., поддержавшего доводы кассационных жалоб; осужденного Лучкина И.В., также поддержавшего доводы кассационных жалоб, судебная коллегия У с т а н о в и л а : Лучкин И.В. осужден за то, что 16 октября 2009 года совершил покушение на незаконный сбыт О. порошкообразного вещества, содержащего в своём составе наркотическое средство амфетамин, массой 0,630 грамма; а также за незаконное хранение порошкообразного вещества, содержащего в своем составе 0,37 грамма наркотического средства – амфетамина. В судебном заседании Лучкин И.В. вину признал. В кассационном представлении государственного обвинителя Мысиной А.Н. ставится вопрос об отмене приговора, направлении дела на новое судебное рассмотрение. Назначенное Лучкину И.В. наказание является мягким и несоразмерно содеянному, обстоятельствам дела и личности виновного. Суд не в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного. Кроме этого, государственный обвинитель считает, что изложенные в приговоре выводы не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применен уголовный закон. В кассационной жалобе осужденный Лучкин И.В. просит приговор изменить, применив условное наказание. При заключении его под стражу условий для контроля и поддержание безопасного уровня сахара в крови у него не будет. Раскаивается в содеянном, является фактическим инвалидом, и поэтому для общества безопасен. В кассационной жалобе адвоката Тюриной Е.Г. также ставится вопрос о назначении Лучкину И.В. условного осуждения. Он болен сахарным диабетом, а медицинские подразделения Федеральной службы исполнения наказаний не могут оказывать специализированную медицинскую помощь. Согласно выводам специалистов, исследовавших состояние здоровья Лучкина, с режимными условиями мест лишения свободы состояние здоровья осужденного не совместимо. Для Лучкина вопрос о наказании - это вопрос жизни или смерти. Он положительно характеризуется, воспитывает двоих несовершеннолетних детей, отягчающие наказание обстоятельства отсутствуют. Глубоко и искренне раскаялся, твердо встал на путь исправления. Адвокат Видинеев Ю.И. также просит применить Лучкину условное осуждение, поскольку он страдает средне-тяжелой формой сахарного диабета, и для жизнеобеспечения требуются ежедневные пяти-семикратные инъекции инсулина с обязательным приемом пищи непосредственно после каждой инъекции. Губительным для его здоровья и реально опасным для жизни фактором является и психологический дискомфорт. Замена реального лишения свободы на условное является для Лучкина спасительным от неконтролируемого развития приступов сахарного диабета с реальной угрозой для жизни. Он положительно характеризуется, является главной опорой для своей семьи и родителей, где отец – инвалид второй группы. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, судебная коллегия считает необходимым приговор изменить. Вывод о виновности Лучкина соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на приведенных в приговоре доказательствах, достоверность которых и у судебной коллегии сомнений не вызывает. Как следует из описательно-мотивировочной части приговора, в обоснование своих выводов о виновности Лучкина в покушении на сбыт наркотических средств, суд привел показания Лучкина, которые он давал в ходе предварительного следствия, и с которыми согласился в судебном заседании, а также оглашенные с согласия сторон показания свидетеля О, не явившегося в судебное заседание. Однако из материалов дела следует: не оспаривая вывода о виновности, Лучкин и в ходе предварительного следствия, и в судебном заседании пояснял, что в середине октября 2009 года он поехал с целью приобретения для С. (О.), по его просьбе, амфетамина. В ночном клубе у парня по имени Р. приобрел наркотическое средство для С. и для себя ( поскольку также иногда употреблял амфетамин). Расплачивался за наркотик своими деньгами. 16 октября 2009 года он передал два пакета с амфетамином С, получив за него 3000 рублей. Часть наркотика оставил себе. Из показаний свидетеля О. также следует, что он позвонил Лучкину и попросил помочь приобрести два пакета с амфетамином, которые и получил от него, заплатив 3000 рублей. Один пакет оставил себе, а второй вечером 16 октября 2009 года отдал парню по имени Миша, который передал ему 1800 рублей. ( согласно приговору Пролетарского районного суда г.Ростова-на-Дону от 24 июня 2010 года, за указанные действия О. был осужден по ч.1 ст. 228 УК РФ). Из приведенных выше доказательств следует, что умысел на приобретение наркотических средств возник у О., который обратился к Лучкину с просьбой о том, чтобы последний оказал ему помощь в приобретении амфетамина; действуя на стороне приобретателя наркотического средства, Лучкин оказал ему содействие в совершении преступления – незаконного приобретения наркотического средства. Достоверных доказательств, которые подтвердили бы вывод суда о том, что у Лучкина имелся умысел именно на незаконный сбыт наркотического средства, в приговоре не приведено; не представлено и следствием таких доказательств. Таким образом, исходя из установленных судом обстоятельств, действия Лучкина по эпизоду от 16 октября 2009 года судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать со ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ на ст.ст. 33 ч.5, 228 ч.1 УК РФ, а именно - пособничество в незаконном приобретении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, с назначением за данное преступление наказания в виде лишения свободы сроком на 2 года. Обоснованность осуждения Лучкина по ч.1 ст. 228 УК РФ, как и назначения за это преступление наказания в виде 6 месяцев лишения свободы, у судебной коллегии сомнений не вызывает. Именно это наказание, являясь справедливым, будет способствовать исправлению Лучкина. Вместе с тем, совокупность обстоятельств, обоснованно признанных судом смягчающими наказание (отсутствие судимости, положительные характеристики, признание вины, наличие фактических брачных отношений с воспитанием двоих малолетних детей, состояние здоровья родителей, а также наличие у Лучкина заболевания – сахарного диабета 1 типа с необходимостью ежедневных инъекций инсулина и соблюдения диеты), приводят судебную коллегию к выводу о возможности исправления Лучкина без реального отбывания наказания, то есть с применением ст. 73 УК РФ – условного осуждения, с испытательным сроком 4 года, возложением на него обязанностей – не менять постоянного места жительства без уведомления органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденных, и не посещать развлекательные заведения в ночное время. В связи с изложенным, из приговора также подлежит исключению указание суда об изменении осужденному меры пресечения и о взятии его под стражу на стадии исполнения приговора. Оснований к отмене приговора по доводам кассационного представления судебная коллегия не находит ввиду необоснованности этих доводов (в том числе и доводов о чрезмерной мягкости назначенного наказания). Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О п р е д е л и л а : Приговор Пролетарского районного суда г.Ростова-на-Дону от 15 октября 2010 года в отношении Лучкина И.В. изменить: его действия переквалифицировать со ст.ст. 30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ на ст.ст. 33 ч.5, 228 ч.1 УК РФ, по которой назначить наказание – 2 года лишения свободы. В соответствии с ч.1 ст. 228 УК РФ и ст. 33 ч.5, 228 ч.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить 2 года 1 месяц лишения свободы. Применить ст. 73 УК РФ, на основании которой назначенное наказание считать условным, с испытательным сроком 4 года, возложив на Лучкина И.В. обязанности: не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, не посещать развлекательные заведения в ночное время. Исключить из приговора указание об изменении Лучкину И.В. меры пресечения и о взятии его под стражу на стадии исполнения приговора. В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационное представление - без удовлетворения. Председательствующий Судьи