Судья Шилин В.Ю. Дело № 22-2155. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ростов-на-Дону. 6 апреля 2011 г. Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе: председательствующего Ходаков А.В., судей Юрченко В.И., Соловьева Э.В. при секретаре Павловой И.А. рассмотрела в судебном заседании от 6 апреля 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Самодуровой Е.А. и кассационную жалобу осуждённого Щербакова Е.Ю. на приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 22 ноября 2010 года, которым ЩЕРБАКОВ Евгений Юрьевич, родившийся 5 сентября 1981 года в г. Новошахтинск Ростовской области, ранее судимый: 7.09.2004 г. Новочеркасским городским судом Ростовской области по ст. ст. 158 ч. 2 п.п. «а», «б», «в»; 158 ч. 2 п.п. «а», «б», «в»; 327, 69 ч. 3, 73 УК РФ к 3 г. 6 м. л/св., условно, с испытательным сроком 2 г. 6 м., осуждён по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ РФ № 162-ФЗ от 8.12.2003 г.) к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении. Мера пресечения оставлена прежней в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Срок отбывания наказания исчислять с момента прибытия в колонию-поселение, куда Щербаков Е.Ю. обязан прибыть в установленный срок, по получении необходимых документов в органе, исполняющем наказание. Исполнение приговора, в соответствии со ст. 75.1 УИК РФ возложено на территориальный орган уголовно-исполнительной системы (ГУ ФСИН по Ростовской области). Суд принял решение в отношении гражданского иска. Заслушав доклад судьи Юрченко В.И., выступление адвоката Зоткина Е.Ю., защищающего интересы осуждённого Щербакова Е.Ю., поддержавшего доводы кассационной жалобы, и мнение прокурора Злобина А.В., поддержавшего доводы кассационного представления, и полагавшего необходимым приговор отменить, судебная коллегия У С Т А Н О В И Л А: Щербаков Е.Ю. признан виновным и осуждён за то, что 11 мая 2005 года, около 18 часов 00 минут, находясь в комнате № 38 общежития, расположенного по ул. Просвещения № 106-а в г. Новочеркасске Ростовской области, совершил тайное хищение чужого имущества - автомагнитолы, стоимостью 9 085 рублей, принадлежащей Шелемякиной А.П., причинив значительный материальный ущерб потерпевшей на указанную сумму. Щербаков Е.Ю. вину признал полностью и заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Уголовное дело в отношении Щербакова Е.Ю. было рассмотрено судом в особом порядке, без проведения судебного разбирательства. В кассационной жалобе осуждённый Щербаков Е.Ю. заявил, что с приговором суда не согласен в части назначения ему чрезмерно сурового наказания. Он считает, что суд, назначая ему наказание, необоснованно сослался на судимости от 31.03.2006 г. и 19.04.2006 г., которых у него не было на момент совершения им преступления, и по которым он уже отбыл наказание. Кроме того, суд не учёл его положительную характеристику и тот факт, что он возместил ущерб потерпевшей. Просит приговор изменить, назначив более мягкое наказание. В кассационном представлении государственный обвинитель Самодурова Е.А. просит приговор в отношении Щербакова Е.Ю. отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение. Она считает, что судом, при назначении наказания были нарушены требования ч. 5 ст. 69 и 70 УК РФ, поскольку Щербаков Е.Ю. совершил преступление в период испытательного срока по приговору Новочеркасского городского суда от 7.09.2004 года, а при постановлении настоящего приговора, он был осуждён приговором Есентукского городского суда от 11.11.2005 года. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене в соответствии со ст. 382 УПК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона. Как следует из материалов уголовного дела, Щербаков Е.Ю. был осуждён 11.11.2005 г. Есентукским городским судом по ст. 70 УК РФ была присоединена не отбытая часть наказания, назначенного по приговору Новочеркасского городского суда от 7.09.2004 г., окончательно было назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы. Назначенное наказание, определением суда кассационной инстанции от 16.02.2006 г. было снижено до 3 лет 11 месяцев. Также Щербаков Е.Ю. был осуждён приговором Новочеркасского городского суда от 31.03.2006 г. по ч. 5 ст. 69 УК РФ, было окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в ИК общего режима. При назначении наказания осуждённому Щербакову Е.Ю. по данному приговору, суд, не применил требования ч. 5 ст. 69 УК РФ в отношении приговора Есентукского городского суда от 11.11.2005 года и Новочеркасского городского суда от 31.03.2006 г. Таким образом, судом были нарушены принципы назначения наказания, в связи с чем, судебная коллегия лишена возможности проверить правильность назначения наказания. На что обоснованно указано в кассационном представлении, а потому приговор в отношении Щербакова Е.Ю. подлежит отмене, с направлением дела на новое судебное разбирательство. При новом рассмотрении уголовного дела суду первой инстанции надлежит устранить отмеченные нарушения уголовного закона, и с учётом содержащихся в кассационной жалобе и кассационном представлении доводов, принять законное и обоснованное решение. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия О П Р Е Д Е Л И Л А: Приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 22 ноября 2010 года в отношении ЩЕРБАКОВА Евгения Юрьевича отменить. Направить уголовное дело на новое судебное разбирательство в тот же суд, в ином составе суда. Мера пресечения оставлена прежней в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении. Председательствующий Судьи: .