Забарин А.В и Шишкалов Р.Ю. осуждены за совершение ряда хищений чужого имущества.

Судья Дьякова И.Г. Дело № 22- 1652

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ростов-на-Дону 05 апреля 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе:

председательствующего Еремина Ф.Ф.,

судей Мельниковой А.Н., Картавика А.Л.,

при секретаре Карпенко А.В.

рассмотрела в судебном заседании от 05 апреля 2011 года

- кассационную жалобу осужденного Забарина А.В.,

- кассационную жалобу адвоката Ивченко И.Н. в интересах осужденного Забарина А.В.,

- кассационную жалобу осужденного Шишкалова Р.Ю.

на приговор Каменского районного суда Ростовской области от 29 ноября 2010 года, которым

Забарин А. В., ранее судимый:

- по ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (эпизод 29 июля 2010 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 27 августа 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 1 сентября 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 3 сентября 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ наказание по совокупности преступлений определить путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 4 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения оставлена без изменения – заключение под стражу.

Срок наказания исчислен с 4 сентября 2010 года.

Шишкалов Р. Ю., ранее судимый:

осужден:

- по ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (эпизод с 21 июня 2010 года по 28 июня 2010 года) – к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (эпизод в конце июля 2010 года) к 2 годам лишения свободы;

- по 158 ч.2 п.п. Б, В УК РФ (эпизод 14 августа 2010) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 158 ч. 2 п. В УК РФ (эпизод 21 августа 2010 года) к 2 годам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 23 августа 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 27 августа 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 2 п.п. Б, В УК РФ (эпизод в конце августа 2010 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 1 сентября 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (эпизод 3 сентября 2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 наказание по совокупности преступлений определено путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы.

В силу ст. 79 ч. 7 УК РФ условно-досрочное освобождение отменено.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Каменского городского суда Ростовской от 13 февраля 2007 года, и по совокупности приговоров определено к отбытию 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена без изменения – заключение под стражей.

Срок наказания исчислен с 04 сентября 2010 года.

Приговором решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Гражданский иск удовлетворен: с Шишкалова Р. Ю. взыскано в пользу Н. в возмещение ущерба, причиненного преступлением сумма 15700 рублей.

Заслушав доклад судьи Мельниковой А.Н., выслушав адвоката Ивченко И.Н., действующего в интересах осужденного Забарина А.В., поддержавшего доводы кассационной жалобы, адвоката Галстяна С.Г., действующего в интересах осужденного Шишкалова Р.Ю., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора прокуратуры Ростовской области Злобина А.В., просившего приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Забарин А.В и Шишкалов Р.Ю. осуждены за совершение ряда хищений чужого имущества.

Шишкалов Р.Ю. осужден за

- тайное хищение в период времени с 21 июня 2010 года по 28 июня 2010 года имущества Н. на сумму 15700 рублей, совершённое с незаконным проникновением в помещение и иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;

- тайное хищение в конце июля 2010 года имущества А. на сумму 3000 рублей, совершённое с причинением значительного ущерба гражданину;

- тайное хищение 14 августа 2010 года имущества С. на сумму 5000 рублей, совершённое с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину,

- тайное хищение 21 августа 2010 года имущества С. на сумму 4000 рублей, совершённое с причинением значительного ущерба гражданину,

- тайное хищение 23 августа 2010 года имущества А. на сумму 1994 рублей, совершённое с незаконным проникновением в жилище и иное хранилище,

- тайное хищение в конце августа 2010 года имущества В. на сумму 6000 рублей, совершённое с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

Шишкалов Р.Ю. и Забарин А.В. осуждены за

- тайное хищение 27 августа 2010 года имущества Е. на сумму 6700 рублей, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище и иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;

- тайное хищение 01 сентября 2010 года имущества Е. на сумму 13600 рублей, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище и иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину;

- тайное хищение 03 сентября 2010 года имущества Ш. на сумму 800 рублей, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище.

Кроме того, Забарин А.В. осужден за тайное хищение 29 июля 2010 года имущества Ч. на сумму 9900 рублей, совершённое с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены в г. К., Ростовской области при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Забарин А.В. и Шишкалов Р.Ю. свою вину признали полностью.

Уголовное дело рассмотрено в соответствии с требованием главы 40 УПК РФ.

В кассационной жалобе, поданной в защиту интересов осужденного Забарина А.В., адвокат Ивченко И.Н. считает приговор незаконным, несправедливым и подлежит изменению в части назначенного Забарину А.В. вида исправительного учреждения, а именно исправительной колонии особого режима. В обоснование своей жалобы защитник, не оспаривая размер наказания, назначенного Забарину А.В., ссылается на следующие доводы:

- как указано в приговоре Забарин А.В. был судим 20 января 2005 года Каменским городским судом Ростовской области по ст. ст. 158 ч. 3, 158 ч. 3, 69 ч. 3, 73 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, постановлением Каменского городского суда от 31 мая 2005 года условное осуждение отменено и 11 ноября 2005 года Каменским городским судом Ростовской области по ст. ст. 158 ч. 3, 70 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, освобожден по отбытию срока наказания 08 сентября 2009 года;

- ее подзащитный полностью признал свою вину, активно способствовал раскрытию преступлений, им было заявлено и в дальнейшем поддержано ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ;

- особый порядок рассмотрения дела предполагает назначение наказания, не превышающего 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенные Забариным А.В. преступления; данное требование УПК РФ, по мнению защитника, применимо и к виду исправительного учреждения для отбытия наказания осужденным;

- суд при вынесении приговора не учел смягчающие обстоятельства, а также характеризующие данные и что исправление Забарина А.В. возможно и в колонии строгого режима; в материалах дела имеются, кроме отрицательных характеристик, положительные с места жительства; на учете у нарколога и психиатра ее подзащитный не состоит.

В своей кассационной жалобе осужденный Забарин А.В., указывает, что приговор суда является незаконным и несправедливым, подлежащим изменению в части назначенного ему вида исправительного учреждения, а именно исправительной колонии особого режима по следующим основаниям:

- он не оспаривает размера назначенного наказания, а ссылается на то, что он был осужден один раз и освободился по отбытию наказания;

- он полностью признал свою вину, активно способствовал раскрытию преступлений;

- уголовное дело было рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ, которое предполагает назначение наказания, не превышающего 2/3 максимального срока или размера наиболее строго вида наказания; по мнению осужденного Забарина А.В., данное требование УПК РФ применимо и к виду исправительного учреждения для отбытия наказания;

- суд применил ему более строгий режим, не учитывая смягчающие обстоятельства, характеризующие данные его личности и возможность его исправления и в колонии строгого режима;

- суд при вынесении приговора также не принял во внимание, что в деле имеются положительные характеристики с места жительства, он не вел антиобщественный образ жизни, на учете у психиатра и нарколога не состоит.

В кассационной жалобе осужденный Шишкалов Р.Ю. выражает свое несогласие с приговором в части размера наказания в виду того, что при назначении наказания суд нарушил требования ст. 70 УК РФ к назначенному ему наказанию частично присоединено ранее назначенное наказание по приговору Каменского городского суда от 13 февраля 2007 года, однако, присоединил не частично, а полностью. В связи с этим он просит изменить приговор в части размера наказания, снизить наказание в пределах санкции предусмотренной статьи.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Требования уголовно-процессуального закона, регулирующие вопросы постановления приговора без проведения судебного разбирательства по делу судом соблюдены, права участников уголовного судопроизводства не нарушены.

Законность осуждения Забарина А.В. и Шишкалова Р.Ю.никем не оспаривается и у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Юридическая оценка действий Забарина А.В. и Шишкалова Р.Ю. судом была дана правильно.

В то же время Федеральным законом от 07 марта 2011 года №26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ» внесены изменения в ч.2 и ч.3 ст. 158, смягчающие наказание.

В соответствии с ч.1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

В связи с чем, действия Забарина А.В. и Шишкалова Р.Ю. подлежат переквалификации по всем инкриминированным им эпизодам на соответствующие статьи УК РФ в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года.

При назначении Забарину А.В. и Шишкалову Р.Ю. наказания суд руководствовался требованиями закона, в том числе ст. 6, ст. 316 УПК РФ. Суд в достаточной степени учел не только характер и степень общественной опасности совершенных ими преступлений,но и характеризующие виновных данные, в том числе те, на которые они ссылаются в своих жалобах, а также обстоятельства, отягчающие и смягчающие наказание осужденным.

В то же время, судебная коллегия считает, что осужденному Забарину А.В. неправильно определен вид рецидива – особо опасный. С учетом конкретных обстоятельств дела в его действиях следует усматривать опасный рецидив преступлений.

В связи с изменением вида рецидива должен быть изменен и вид исправительного учреждения, в котором надлежит отбывать наказание Забарину А.В. с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима.

Доводы осужденного Шишкалова Р.Ю. о неправильном определении ему размера наказания по правилам ст. 70 УК РФ являются несостоятельными, поскольку суд, указав на частичное присоединение неотбытой части наказания по приговору Каменского городского суда от 13 февраля 2007 года, правильно присоединил 4 месяца, т.е. часть от неотбытого срока, который составил 4 месяца 23 дня.

С учетом изменений в уголовном законе размер назначаемых осужденным наказаний должен быть снижен как за каждое преступление в отдельности, так и по совокупности преступлений и приговоров.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Каменского районного суда Ростовской области от 29 ноября 2010 года в отношении Забарина Р.Ю. и Шишкалова Р. Ю. изменить:

1) вместо указания суда о наличии в действиях Забарина Р.Ю. особо опасного рецидива преступлений указать на наличие опасного рецидива преступлений;

2) действия Забарина Р.Ю. переквалифицировать:

- по эпизоду от 29 июля 2010 года со ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 2 лет 5 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

- по эпизоду от 27 августа 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- по эпизоду 01 сентября 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- по эпизоду от 03 сентября 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

3) на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ наказание Забарину А.В. по совокупности преступлений определить путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 3 лет 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

4) действия Шишкалова Р.Ю. переквалифицировать:

- по эпизоду от 21 июня 2010 года – 28 июня 2010 года со ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 2 лет 5 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

- по эпизоду конца июля 2010 года со ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы без ограничения свободы;

- по эпизоду от 14 августа 2010 года со ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 2 лет 5 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

- по эпизоду от 21 августа 2010 года со ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 2 п. В УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы без ограничения свободы;

- по эпизоду от 23 августа 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- по эпизоду от 27 августа 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- по эпизоду от конца августа 2010 года со ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 2 п. Б, В УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 2 лет 5 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

- по эпизоду 01 сентября 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

- по эпизоду от 03 сентября 2010 года со ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года) на ст. 158 ч. 3 п. А УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года), по которой назначить наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

5) на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ наказание Шишкалову Р.Ю. по совокупности преступлений определить путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 4 лет 7 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

6) на основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному Шишкалову Р.Ю. по данному приговору частично присоединить неотбытое наказание по приговору Каменского городского суда Ростовской области от 13 февраля 2007 года и по совокупности приговоров определить 4 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы осужденных и защитника - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи