Судья Мусенко А.В. Дело №22-11237 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ростов-на-Дону 27 декабря 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе: Председательствующего Лашина А.В., судей Тихонова Д.В., Горобца А.В., при секретаре Оганесян И.О., рассмотрела в судебном заседании от 27 декабря 2011 года кассационную жалобу осужденного Бырдина А.Л. на приговор Красносулинского районного суда Ростовской области от 3 ноября 2011 года, которым Бырдин А.Л., ранее судимый, осужден по п.п. «а,в,г» ст.70 УК РФ путем полного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 26 ноября 2010 года окончательно назначено наказание по совокупности приговоров в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 27 сентября 2011 года. Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Судом определена судьба вещественных доказательств. Данным приговором также осужден Куликов В.С., в отношении которого судебное решение не обжаловано. Заслушав доклад судьи Тихонова Д.В., выступление защитника осужденного Бырдина А.Л. адвоката Сократовой К.А., поддержавшей доводы кассационной жалобы и просившей приговор изменить, снизить назначенное наказание, защитника осужденного Куликова В.С. адвоката Семаковой Е.Н., просившей приговор оставить без изменения, а также мнение прокурора отдела прокуратуры Ростовской области Кириченко А.А., полагавшего необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия У с т а н о в и л а : Бырдин А.Л. осужден за совершение 12 сентября 2011 года группой лиц по предварительному сговору с Куликовым В.С. открытого хищения имущества Ч.М.К., с незаконным проникновением в жилище, с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья. Преступление совершено в г. Зверево Ростовской области при изложенных в приговоре обстоятельствах. В судебном заседании Бырдин А.Л. вину признал. Приговор постановлен судом в порядке, установленном ст. 316 УПК РФ. В кассационной жалобе осужденный Бырдин А.Л. просит приговор изменить, поскольку он не согласен с назначенным ему сроком наказания. Вину он признал, чистосердечно раскаялся, обратился в правоохранительные органы с явкой с повинной, а дело было рассмотрено судом в особом порядке, что не учтено судом при назначении наказания. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему. Требования уголовно-процессуального закона, регулирующего порядок постановления приговора без проведения судебного разбирательства, судом соблюдены, права участников уголовного судопроизводства не нарушены. Законность осуждения Бырдина А.Л. по п.п. «а,в,г» ч.2 ст. 161 УК РФ никем из участников процесса не оспаривается и у судебной коллегии сомнений не вызывает. Оценивая доводы кассационной жалобы осужденного Бырдина А.Л. о чрезмерной суровости назначенного ему наказания, судебная коллегия приходит к следующему. Выводы суда первой инстанции о наличии в действиях Бырдина А.Л. отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений, судебная коллегия признает правильными, поскольку до момента совершения преступления по настоящему делу условное осуждение по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 26 ноября 2010 года отменено, и Бырдин А.Л. направлен для отбывания наказания в места лишения свободы, что не исключает признание в его действиях рецидива преступлений, и не противоречит установленным п. «в» ч.4 ст.18 УК РФ требованиям. То обстоятельство, что осужденный Бырдин А.Л. фактически до момента совершения нового преступления наказание по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 26 ноября 2010 года в местах лишения свободы не отбывал, по убеждению судебной коллегии не влияет на определение в его действиях рецидива преступлений, поскольку с момента вступления в силу постановления Красносулинского районного суда от 11 мая 2011 года об отмене условного осуждения, у Бырдина А.Л. возникла обязанность отправиться в места лишения свободы, то есть фактически именно с этого момента назначенное осужденному наказание перестало быть условным, а приговор подлежал реальному исполнению. Следовательно, неисполнение осужденным Бырдиным А.Л. обязанности отбывать назначенное ему наказание и совершение в этот период нового умышленного преступления, не препятствует включению судимости Бырдина А.Л. по приговору от 26 ноября 2011 года в содержание рецидива преступлений. Выводы суда первой инстанции о необходимости назначения Бырдину А.Л. наказания в виде реального лишения свободы являются мотивированными, и судебная коллегия с указанными выводами соглашается. Вместе с тем, признав в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Бырдина А.Л., его явку с повинной, суд первой инстанции назначил Бырдину А.Л. наказание, максимально возможное с учетом требований ч.7 ст. 316 УПК РФ, то есть фактически без учета смягчающих наказание обстоятельств. При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в должной мере не выполнены требования ч.2 ст. 161 УК РФ подлежит снижению. В остальной части состоявшееся судебное решение в отношении Бырдина А.Л. подлежит оставлению без изменения, а его кассационная жалоба – оставлению без удовлетворения. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия О п р е д е л и л а : Приговор Красносулинского районного суда Ростовской области от 3 ноября 2011 года в отношении Бырдина А.Л. изменить: - снизить назначенное Бырдину А. Л. наказание по п.п. «а,в,г» ч.2 ст. 161 УК РФ до 4 лет 6 месяцев лишения свободы. - в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, полностью присоединить неотбытую часть наказания по приговору Красносулинского районного суда Ростовской области от 26 ноября 2010 года и окончательно назначить Бырдину А.Н. наказание в виде 5 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного – без удовлетворения. Председательствующий Судьи