Судья Егоров Н.П. Дело № 22-4932 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Ростов-на-Дону «4» июля 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе: председательствующего Ходакова А.В. судей Юрченко В.И. и Решетняка В.И. при секретаре судебного заседания Сукач В.С. рассмотрела в судебном заседании от 4 июля 2012 года кассационную жалобу осужденного Яндиева Т.Б. на приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 3 мая 2012 года, которым Яндиев Т.Б., ранее судимый: 22 октября 2009 года мировым судьей судебного участка №4 г.Новочеркасска Ростовской области, с учётом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 26 мая 2010 года, по ч.1 ст.159 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы; освобождённый 6 августа 2010 года по отбытии срока наказания, - осужден по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мерой пресечения Яндиеву Т.Б. оставлено заключение под стражей, с исчислением срока наказания с 3 января 2012 года. Приговором определена судьба вещественных доказательств и разрешен гражданский иск потерпевшего. В счёт возмещения материального ущерба с Яндиева Т.Б. в пользу потерпевшего М.А.Ю. взыскано 24600 рублей. Заслушав доклад судьи Ходакова А.В., выступления осужденного Яндиева Т.Б., посредством видеоконференц-связи, адвоката Шрамова И.Б., поддержавших доводы жалобы о пересмотре приговора, мнение прокурора Кузнецова А.Ю., полагавшего об изменении приговора, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Согласно приговору Яндиев Т.Б. осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества гр-на М.А.Ю. на общую сумму 24600 рублей, совершённое с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба потерпевшему в период времени 2-3 января 2012 года в г.Новочеркасске Ростовской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Яндиев Т.Б. вину в совершении преступления признал полностью. Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке норм главы 40 УК РФ. В кассационной жалобе осужденный Яндиев Т.Б. выражает несогласие с приговором, по тем основаниям, что суд не в полной мере учёл смягчающие обстоятельства, его чистосердечное признание, раскаяние в содеянном, явку с повинной, незаконно и необоснованно в качестве отягчающего обстоятельства признал наличие в его действиях рецидива преступлений, не применил к нему правила ч.6 ст.15 УК РФ. Просит приговор суда изменить, применить Федеральный закон от 07.12.2011 г. № 420-ФЗ и снизить размер наказания. В возражениях на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель помощник прокурора г.Новочеркасска Ростовской области Корниенко А.А. просит приговор суда оставить без изменения. Считает доводы осужденного необоснованными, а принятое судом решение, соответствующим характеру и степени общественной опасности совершённого преступления, а также личности виновного. Проверив представленные материалы, обсудив доводы, приведенные в кассационной жалобе, возражениях, выслушав выступления сторон, судебная коллегия полагает приговор подлежащим изменению. В соответствии с ч.7 ст.316 УПК РФ, если судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, то он постановляет обвинительный приговор и назначает подсудимому наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление. Из материалов дела следует, что Яндиев Т.Б. после консультации с защитником и в его присутствии заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. Данное ходатайство было удовлетворено. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих за собой в силу ст.381 УПК РФ отмену приговора из материалов дела не усматривается. Действия виновного правильно квалифицированы судом по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ в соответствии с предьявленным обвинением. Данное преступление было совершено осужденным в период действия Уголовного закона, с учётом внесённых в него изменений Федеральным законом от 07.12.2011 г. № 420-ФЗ. Оснований для применения к осужденному Яндиеву Т.Б. положений ч.6 ст.15 УК РФ, в указанной редакции, об изменении категории преступления судом не установлено, не усматривает таковых и судебная коллегия не установлено. Согласно ст.6 УК РФ справедливость назначенного наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. При назначении Яндиеву Т.Б. наказания в качестве отягчающего обстоятельства суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений. Из материалов уголовного дела видно, что по предыдущему приговору от 22 октября 2009 года мирового судьи судебного участка №4 г.Новочеркасска Ростовской области, изменённого кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 26 мая 2010 года, Яндиев Т.Б. был осужден по ч.1 ст.159 УК РФ. Согласно п. «а» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений судимости за умышленные преступления небольшой тяжести не учитываются. При таких обстоятельствах, из приговора подлежат исключению указания на наличие в действиях Яндиева Т.Б. рецидива преступлений и на признание его отягчающим наказание обстоятельством. Помимо этого, в силу п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного отбывание наказание Яндиеву Т.Б. надлежит назначить в исправительной колонии общего режима. Указанные изменения приговора влекут за собой смягчение назначенного Яндиеву Т.Б. наказания, с учетом в том числе смягчающих наказание обстоятельств, установленных судом первой инстанции - его признания вины, раскаяния в содеянном и явки с повинной. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Новочеркасского городского суда Ростовской области от 3 мая 2012 года в отношении Яндиева Т.Б. изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора указания на наличие в действиях Яндиева Т.Б. рецидива преступлений и на признание его отягчающим наказание обстоятельством. Снизить наказание, назначенное Яндиеву Т.Б. по п.п. «б,в» ч.2 ст.158 УК РФ в редакции ФЗ №420-ФЗ от 7 декабря 2011 года до 1 года 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части указанный приговор в отношении Яндиева Т.Б. оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Яндиева Т.Б. - без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: