Судья Кинк В.Г. Дело № 22-5247

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ростов-на-Дону 10 июля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда

в составе

председательствующего Шкурихиной Т.М.

судей Кутаева Р.А., Резановой Н.И.

при секретаре Сукач В.С.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора Неклиновского района Ростовской области Ищенко А.Ю. и кассационную жалобу осужденного Самбурова Ю.В.

на приговор Неклиновского районного суда Ростовской области от 26 апреля 2012 года, которым

Самбуров Ю. В., судимый:

17 сентября 2009 года Таганрогским городским судом Ростовской области по ч. 1 ст. 222 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима, освобожден по отбытию срока 28.02.2010;

11 марта 2010 года Таганрогским городским судом Ростовской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 228, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима, освобожден 24.08.2011 по отбытию срока;

16 декабря 2011 года мировым судьей судебного участка № 8 г. Таганрога Ростовской области по ч. 1 ст. 158 (8 эпизодов), ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ 11 месяцам лишения свободы в ИК строгого режима,

осужден по ч. 2 ст. 188 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 07.12.2011) к 1 году лишения свободы, по ч. 1 ст. 322 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 07.12.2011) к 9 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 322 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 07.12.2011) к 9 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 8 г. Таганрога от 16..12.2011 окончательно определено 3 года 7 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражей оставлена без изменения. Срок наказания исчислен с 29 ноября 2011 года.

В приговоре определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Резановой Н.И., выслушав пояснения адвоката Красниковой Т.Ю. в интересах осужденного Самбурова Ю.В., поддержавшей доводы кассационной жалобы об отмене приговора, мнение прокурора Злобина А.В., поддержавшего доводы кассационного представления об изменении приговора и исключении из осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ квалифицирующего признака «незаконное приобретение наркотического средства», судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Самбуров Ю.В. осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта 8,85 гр. марихуаны, совершенное в крупном размере; перемещение через таможенную границу Российской Федерации 9 ноября 2011 года наркотического средства - 8,85 гр. марихуаны помимо таможенного контроля; за совершение 2 эпизодов (8 и 9 ноября 2011 года) незаконного пересечения Государственной границы Российской Федерации без действительных документов на право выезда из Российской Федерации и без надлежащего разрешения, полученного в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Преступления совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Самбуров Ю.В. виновным себя не признал.

В кассационном представлении не оспариваются обстоятельства дела и квалификация действий осужденного, но ставится вопрос об отмене приговора в связи с мягкостью назначенного судом наказания.

В дополнительно поданном кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора и исключении из осуждения Самбурова по ч. 1 ст. 228 УК РФ квалифицирующего признака «незаконное приобретение наркотического средства» ввиду отсутствия такового, и содержится просьба о смягчении осужденному наказания.

В кассационной жалобе осужденного Самбурова Ю.В. выражается несогласие приговором суда, указывается на незаконное осуждение, поскольку он никаких преступлений не совершал, а имела место провокация со стороны работников УФСКН. За перемещение наркотиков через таможенную границу оперативными сотрудниками ему были переданы деньги. Он дал согласие на провокацию, так как не имел жилья и средств к существованию. По мнению автора жалобы, приговор является незаконным и суровым.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия приходит к следующему.

Из материалов дела видно, что ни в стадии предварительного расследования, ни судом не было допущено существенных нарушений уголовно-процессуального законодательства, влекущих за собой безусловную отмену приговора, права участников процесса соблюдены.

Вывод суда о виновности Самбурова Ю.В. в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 188, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 322, ч. 1 ст. 322 УК РФ, соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на доказательствах, всесторонне исследованных в судебном заседании, анализ которых приведен в приговоре в полном соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ.

В подтверждение установленных судом фактических обстоятельств дела судом в приговоре приведены показания Самбурова Ю.В., данные на следствии в присутствии защитника и оглашенные в судебном заседании в соответствии с требованиями ст. 276 УПК РФ, в которых он описывает обстоятельства перемещения марихуаны через таможенную границу, пересечения им Государственной границы РФ 8 и 9 ноября 2011 года; показания свидетелей Б. С.М. и Т. Ю.Н., принимавших участие в качестве понятых в оперативном мероприятии «наблюдение», в ходе которого при переходе границы был задержан Самбуров Ю.В., у которого изъято наркотическое средство, при этом осужденный пояснил, что переходил границу на территорию Украины к другу, возвращаясь на территорию России, он нес пакет с марихуаной, которую выдал пограничникам при задержании; показания свидетелей Ш. В.Г., Ш. С.Н., Д. С.В., К. В.В., принимавших участие в задержании осужденного и изъятии у него наркотического средства, заключения судебно-химической и дактилоскопической экспертиз, протоколы следственных действий, вещественные доказательства.

Доказательства по данному делу проверены судом согласно требованиям ст. 87 УК РФ и оценены в соответствии со ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Довод осужденного о невиновности в совершении инкриминируемых деяний проверен судом и признан несостоятельным, поскольку он опровергается приведенными выше доказательствами, не вызывающими каких-либо сомнений в своей достоверности, свидетельствующими о том, что Самбуров Ю.В. пересек Государственную границу Российской Федерации, передвигаясь в пешем порядке с территории Украины на территорию Российской Федерации, переместив через таможенную границу помимо таможенного контроля наркотическое средство-марихуану. Воспроизведена в судебном заседании и видеозапись.

Дана судом надлежащая оценка и утверждению осужденного о том, что его действия были спровоцированы сотрудниками УФСКН. Данное утверждение опровергается имеющимся в материалах дела постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела по сообщению о совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228-1, ч.1 ст.228, ч. 1 ст. 286,, ч. 2 ст. 292, ч. 1 ст. 302, ч. 2 ст. 303 УК РФ (л.д. 312-318).

Действия осужденного Самбурова по ч. 1 ст. 322 УК РФ (в редакции ФЗ № 420 от 07.12.2011) по каждому из 2 эпизодов, ч. 2 ст. 188 УК РФ квалифицированы правильно.

Что же касается квалификации действий Самбурова Ю.В. по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ № 420 от 07.12.2011), то коллегия считает, что из осуждения его подлежит исключению квалифицирующий признак «незаконное приобретение» наркотического средства, поскольку осуждение за приобретение наркотического средства противоречит требованиям ст. 252 УПК РФ, так как данный признак органом следствия Самбурову вменен не был.

Также судебная коллегия считает, что действия Самбурова Ю.В. подлежат квалификации по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение наркотического средства без цели сбыта, в крупном размере, поскольку изменений, улучшающих положение осужденного, Федеральным законом № 420-ФЗ от 07.12.2011 в ч. 1 ст. 228 УК РФ не внесены.

Мера наказания, назначенная судом по ч. 1 ст. 188, ч. 1 ст. 322 УК РФ по каждому из эпизодов соответствует характеру и степени общественной опасности содеянного, данным о личности осужденного, и является справедливой.

В части осуждения Самбурова по ч. 1 ст. 228 УК РФ в связи с уменьшением объема осуждения коллегия находит, что подлежит смягчению и назначенное по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание.

Исходя из материалов уголовного дела, судом по ч. 2 ст. 188 УК РФ не найдено оснований для применения требований ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года. Не находит таких оснований и судебная коллегия.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Неклиновского районного суда Ростовской области от 26 апреля 2012 года в отношении Самбурова Ю. В. изменить: из осуждения по ч. 1 ст. 228 УК РФ исключить квалифицирующий признак «незаконное приобретение наркотического средства»;

-наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ смягчить до 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, предусмотренных по ч. 1 ст. 322, ч. 1 ст. 322 УК РФ (в редакции Федерального закона № 420-ФЗ от 07.12.2011), ч. 2 ст. 188, ч. 1 ст. 228 УК РФ, назначить 3 года 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 8 г. Таганрога от 16.12.2011 окончательно назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи