Судья Акименко Н.Н. Дело № 33-4253 О П Р Е Д Е Л Е Н И Е «19 апреля» 2012 г. Судебная коллегия по гражданским делам Ростовского областного суда в составе: Председательствующего Филиппов А.Е. судей Перфиловой А.В., Тахирова Э.Ю. при секретаре Роко М.С. Заслушав в судебном заседании по докладу судьи Филиппова А.Е. дело по апелляционной жалобе Горской Т.А. на решение Азовского городского суда Ростовской области от 7 февраля 2012 года, которым УСТАНОВИЛА: Скорятина С.И. обратилась в суд с иском к Горской Т.А. о прекращении строительства, демонтаже фундамента и по встречному иску Горской Т.А. к Скорятиной С.И. об устранении препятствий в реконструкции жилого дома. В обоснование заявленных требований истцы сослались на то, что Скорятина С.И. и Горская Т.А. являются совладельцами АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН в размере доли в праве по ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА. Жилой АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН находится в границах земельного участка по тому же адресу мерою ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА кв.м. В границах земельного участка, также располагается гараж, который на основании решения Азовского суда от 22 ноября 2007 года принадлежит Скорятиной С.И.. В марте 2011 года ответчик Горская Т.А. начала строительство пристройки к АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, в ходе которого была изготовлена траншея под фундамент планируемого объекта. С целью армирования фундамента планируемого строения, привязки к существующему строению литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА изготовлено отверстие в фундаменте литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА. В результате этого нарушена целостность фундамента, декоративной плитки цоколя строения литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, плитки внутри помещения и комнаты в пристройке литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, которая находится в собственности истца Скорятиной С.И.. Отдел Архитектуры Администрации ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА выдал ответчику Горской Т.А. предписание прекратить строительные работы на территории придомового земельного участка. Кроме того, истцу стало известно, что Горская Т.А. намерена реализовать разрешение отдела по строительству и архитектуре Администрации города Азова, выданное в 2005 году на строительство магазина, летней кухни и гаража. Истец считает, что решение на строительство 2005 года является недействительным, в установленные сроки и порядке Горская Т.А. не реализовала свое право, в настоящее время не может вести какие- либо строительные работы на территории земельного участка. Также, истец указала, что в случае строительства магазина и летней кухни возникнут затруднения в пользовании гаражом, так как будет уменьшена проезжая часть дворовой части земельного участка. Истец просил суд обязать Горскую Т.А. не чинить препятствий в реализации права пользования жилым домом ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, обязать Горскую Т.А. прекратить строительство магазина, гаража, летней кухни, обязать Горскую Т.А. демонтировать фундамент, зарыть траншею под фундамент магазина, восстановить плитку на цоколе пристройки литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА к АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН по адресу жилого АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. В ходе судебного разбирательства Горская Т.А. предъявила встречный иск, в котором указала, что 18 апреля 2005 года администрация города Азова выдала разрешение на планировку квартиры путем строительства пристройки, гаража, строения для хозяйственных нужд на земельном участке ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН по прилагаемым эскизным проектам. Проект на строительство был согласован с истцом Скорятиной С.И. Форма решения на строительство была утверждена Постановлением Правительства РФ №698 от 24 ноября 2005 года, заявление о перепланировке утверждено Постановлением Правительства РФ №266 от 28 апреля 2005 года. Горская Т.А. считает, что полученное решение, соответствует закону, и срок его действия истекает 18 апреля 2015 года. Горская Т.А. просила суд обязать Скорятину С.И. не чинить препятствия в перепланировке квартиры АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН в городе Азове и строительстве пристройки (магазина), гаража, служебного помещения для хозяйственных нужд по прилагаемым эскизным проектам в соответствии с разрешением Администрации города Азова НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 18 апреля 5 года. Представитель Администрации города Азова в судебное заседание не явился, дело рассмотрено в их отсутствие, в порядке ст. 167 ГПК РФ. Решением Азовского городского суда Ростовской области от 7 февраля 2012 года, суд обязал Горскую Т.А. прекратить строительство пристройки к жилому дому АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. Суд также обязал Горскую Т.А. демонтировать фундамент и зарыть траншею под фундамент пристройки к жилому дому АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. Суд отказал Скорятиной С.И. в удовлетворении иска к Горской Т.А. о запрете на строительство гаража и летней кухни, требований о восстановлении на цоколе жилого АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. Суд отказал Горской Т.А. в удовлетворении иска к Скорятиной С.И. об устранении препятствий в реконструкции жилого дома, строительстве стройки, гаража, служебного строения для хозяйственных нужд в границах земельного участка по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН. Не согласившись с решением, Горская Т.А. подала апелляционную жалобу, в которой ставит вопрос об отмене решения суда. Заявитель в жалобе ссылается на то, что согласно протоколу НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА общего собрания собственников помещений многоквартирного дома, которым Горской Т.А. разрешено провести реконструкцию дома, а также строительство гаража и летней кухни по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, причем решение принято более чем двумя третями голосов от общего числа голосов собственников помещений в доме. Данное решение отвечает требованиям п.1ст.46 ЖК РФ. Более того, судом без какого-либо правового обоснования не приняты согласования проекта пристройки Скорятиной С.И., которым фактически она дала свое согласие на строительство. В связи с тем, что в результате строительства капитальных объектов Горской Т.А. уменьшения размера общего имущества в многоквартирном доме не предполагается, данный вопрос на обсуждение не выносился. Более того, в соответствии с п. 5 ст.46 ЖК РФ решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятое в установленном настоящим Кодексом порядке, по вопросам, отнесенным к компетенции такого собрания, является обязательным для всех собственников. В решении судом не дана оценка этим обстоятельствам. Заявитель указывает, что согласно п.4 ст.51 ГрК РФ разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка. Главой 3 Устава г.Азова определена структура органов местного самоуправления. В соответствии со п.1 ст. 19 в структуру органов местного самоуправления г.Азова входит Администрация г.Азова, в которую входит отдел по строительству и архитектуре, выдавший Горской Т.А. 18.04.2005г. Разрешение на строительство НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН. А согласно Положения об отделе по строительству и архитектуре администрации г.Азов, в п. ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА. указывается, что отдел по строительству и архитектуре является структурным подразделением аппарата администрации города, непосредственно входящим в его состав. Согласно пИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА. отдел по строительству и архитектуре участвует в подготовке документов для выдачи разрешения на строительство, на территории муниципального образования «Город Азов», а также в подготовке исходно-разрешительной документации на проектирование и строительство объектов. В решении суд указывает на то, что возведение магазина в границах данного участка противоречит установленному виду землепользования, что противоречит ст.37 ГрК РФ. Однако, согласно этой же статье применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства. Могут быть основные виды разрешенного использования, условно разрешенные виды использования и вспомогательные виды разрешенного использования, допустимые только в качестве дополнительных по отношению к основным видам разрешенного использования и условно разрешенным видам использования и осуществляемые совместно с ними. Таким образом, для установления несоответствия эксплуатации магазина виду разрешенного использования земельного участка суду надлежало установить к какой территориальной зоне относится данный земельный участок, какие виды использования допустимы в данной территориальной зоне в соответствии с градостроительным регламентом. Данное обстоятельство судом не было исследовано. Ознакомившись с материалами дела, обсудив доводы апелляционной, выслушав представителей Горской Т.А. – Сигма О.Е. действующей на основании доверенности НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, а также Савина А.Н. действующего на основании доверенности НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, Скорятину С.И. и ее представителя Горук Л.Н. действующая на основании ордера НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, судебная коллегия приходит к следующему. При вынесении решения, суд первой инстанции руководствовался ст.ст. 11, 222, 247, 1079 ГК РФ, ст.ст. 37, 51 Градостроительного Кодекса РФ, ст. 7 ЗК РФ, ст. 36 ЖК РФ и исходил из того, что разрешение на строительство магазина не выдавалось, также согласия на размещение магазина также не выдавалось, в связи с этим суд первой инстанции посчитал данную постройку (магазин) самовольно возведенным строением. В соответствии с положениями ст. 222 Гражданского кодекса РФ самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки. Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи. Установлено, что Скорятина С.И. и Горская Т.А. являются совладельцами АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН в размере доли в праве по ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА. Жилой АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН находится в границах земельного участка с кадастровым номером – НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН по тому же адресу мерою НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН кв.м.. Земельный участок сформирован, является объектом права собственности собственников многоквартирного жилого АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН участок предоставлен для эксплуатации жилого дома. Сторонами не оспаривается, что ответчик Горская Т.Т. начала строительство пристройки (магазина) к жилому дому ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА по АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, разрыла траншею, установила фундамент. Ответчик ведет строительство на основании разрешения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, выданного главным архитектором города Азова в соответствии с эскизным проектом. Соглашаясь с решением суда, судебная коллегия исходит из следующих обстоятельств. В силу ст. 51 Градостроительного Кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (в ред. Федерального закона от 18.07.2011 N 243-ФЗ) В данном случае разрешение НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА, выданное главным архитектором города Азова таковым разрешением не является, поскольку, истицей не представлено проектной документации, соответствующей градостроительному кодексу, на основании которого в 2005 году предполагалось строительство магазина. В настоящее время также разрешение в установленном законом порядке ответчицей получено не было. Это позволяет сделать вывод о том, что о строительство магазина Горской Т.А. велось без получения разрешительной документации, что определяет статус объекта как самовольно возведенного на земельном участке, не отведенном для этих целей. Кроме того, в 2005 году строительство магазина ответчицей начато не было. Ответчицей не представлено доказательств того, что в настоящее время не истекло действие данного разрешения, и это разрешение позволяет строительство объекта в 2011 году. Тем более, что в своем отзыве на исковое заявление Администрация г. Азова подтвердила тот факт, что строительство объекта на сегодняшний день ведется самовольно, без разрешительной и проектной документации. Относительно Решения общего собрания от ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА следует отметить то, что в повестке дня общего собрания рассматривались только вопросы разрешения строительства гаража и летней кухни. Вопрос о разрешении Горской Т.А. начать строительство магазина на общем собрании не обсуждался. В результате строительства магазина уменьшается площадь земельного участка, предназначенного для функционирования и обслуживания многоквартирного дома. В этой связи правомерными являются доводы суда о том, что Скорятина С.И. свое согласие об уменьшении земельного участка за счет строительства пристройки (магазина) не выразила. Таким образом, возведенной истицей строение является самовольно возведенным на земельном участке, не отведенном для этих целей, к которому возможно применение санкции применительно к норме ст.222 ГК РФ в виде сноса самовольной постройки осуществившим ее лицом либо за его счет. Соглашаясь с решением суда, судебная коллегия принимает во внимание и то, что в судебном заседании был доказан факт нарушения прав истцов, в частности, была разрушена плитка на цоколе пристройки литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, строительные работы, повлекли обрушение плитки, в результате строительства магазина строению литер ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА был причинен вред. С учетом доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены решения суда. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 328-330 ГПК РФ судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Решение Азовского городского суда Ростовской области от 7 февраля 2012 года оставить без изменения, а апелляционную жалобу Горской Т.А. – без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: