Судья Ледяйкина О.П. Дело № 22-2489/10 г. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Саранск 29 декабря 2010 г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия в составе: председательствующего Устимова М.А., судей Петелиной Л.Г., Шелковской Н.Г., при секретаре Тихоновой Е.С., рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора Краснослободского района Парамонова Н.В. на приговор Краснослободского районного суда Республики Мордовия от 03 ноября 2010 года, которым Азрапкин А.М., ДД.ММ.ГГГГгода рождения, уроженец <данные изъяты> осужден по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначен 1 год 10 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Сушков А.Н., ДД.ММ.ГГГГгода рождения, уроженец <данные изъяты>, осужден по п.п. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. По делу разрешена судьба вещественных доказательств. Заслушав доклад судьи Петелиной Л.Г., мнение прокурора Кандрина Д.И., поддержавшего доводы кассационного представления, адвоката Тремасова С.Ф. в защиту интересов Сушкова А.Н., адвоката Любишкину Н.П. в интересах Азрапкина А.М., просивших снизить назначенное наказание, судебная коллегия установила: Азрапкин А.М. и Сушков А.Н. осуждены за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, около <данные изъяты> час. ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты> на общую сумму <данные изъяты> коп. Кроме того, Азрапкин А.М. осужден за незаконное приобретение, хранение, перевозку и изготовление без цели сбыта наркотического средства - марихуаны, в крупном размере, массой не менее 20,4 гр., ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда. В судебном заседании подсудимые Азрапкин А.М. и Сушков А.Н. вину в совершении указанных преступлений признали полностью, согласились с предъявленным им обвинением, заявили ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства. В кассационном представлении прокурор Краснослободского района Парамонов Н.В. считает приговор незаконным и подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, а также нарушением уголовно-процессуального закона и неправильным применением уголовного закона. Считает, что в действиях Азрапкина А.М. отсутствует такой признак, как перевозка наркотических средств, поскольку при следовании из <адрес> в <адрес> и далее в <адрес>, Азрапкин А.М. не имел цели перевезти наркотические вещества, а лишь хранил их при себе. Считает, что суд неверно установил, что в действиях Азрапкина А.М. присутствует такой признак как изготовление наркотических средств, так как он лишь высушил и измельчил стебли конопли с листьями, получив наркотическое средство - марихуану, не изменяя тем самым химическую структуру вещества. Указывает, что на ДД.ММ.ГГГГ судимость Азрапкина А.М. погашена, поскольку ДД.ММ.ГГГГ он был осужден к исправительным работам на срок 6 месяцев. В соответствии с ст. 307 УПК РФ суд не указал мотивов, по которым посчитал достоверной характеристику по месту жительства и не учел характеристику Азрапкина А.М., данную участковым уполномоченным милиции. Кроме того, суд не привел мотивов, почему гражданский иск, заявленный представителем потерпевшего Р. на сумму <данные изъяты> рублей удовлетворен в полном объеме. Просит приговор суда отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам. Судебное разбирательство по делу проведено, и приговор постановлен в порядке требований главы 40 УПК РФ. В судебном заседании Азрапкин А.М. и Сушков А.Н. поддержали свои ходатайства об особом порядке принятия судебного решения, полностью согласившись с предъявленным обвинением. В связи с этим суд, учитывая мнение сторон, правильно рассмотрел уголовное дело в отношении Азрапкина А.М. и Сушкова А.Н. в особом порядке. Требования уголовно-процессуального закона при этом полностью соблюдены. Действия осужденного Азрапкина А.М. правильно квалифицированы по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 и ч. 1 ст. 228 УК РФ. Действия осужденного Сушкова А.Н. правильно квалифицированы по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ. Вместе с тем приговор в отношении Азрапкина А.М. подлежит изменению по следующим основаниям. Суд правильно установил, что Азрапкин А.М. совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средство в крупном размере. Что касается осуждения Азрапкина А.М. за незаконную перевозку наркотического средства и его изготовление, то в этой части судебная коллегия находит приговор необоснованным, поскольку судом правильно установлено и указано в приговоре, что Азрапкин А.М. приобрел наркотическое средство путем сбора для личного употребления, а его проезд из. <адрес> в <адрес>, а затем в <адрес> с наркотическим средством по смыслу закона охватывается понятием незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере во время поездки. Кроме того под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта понимаются совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств. Как установлено судом, Азрапкин А.М. лишь высушил и измельчил стебли конопли с листьями, получив наркотическое средство - марихуана, не изменяя химическую структуру вещества. При таких обстоятельствах осуждение Азрапкина А.М. за незаконную перевозку и изготовление наркотического средства в крупном размере должно быть исключено из приговора. Суд сделал обоснованный вывод, что исправление и перевоспитание осужденного Азрапкина А.М. возможно лишь в условиях изоляции от общества. Однако при решении вопроса о назначении Азрапкину А.М. наказания, суд без учета положений п. «б» ч. 3 ст. 86 УК РФ усмотрел в его действиях рецидив преступлений, признав данное обстоятельство отягчающим наказание, а также во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора сослался на судимость Азрапкина А.М. по приговору Пролетарского районного суда г. Саранска от 29.01.2008 г., учитывая ее при назначении наказания. Приговором Пролетарского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 29.01.2008 г Азрапкин А.М. осужден по <данные изъяты> УК РФ к исправительным работам на срок 6 месяцев с удержанием из заработка осужденного 10 % в доход государства. Постановлением Пролетарского районного суда г. Саранска РМ от 18.06.2008 г. наказание в виде исправительных работ заменено лишением свободы на срок 2 месяца, освобожден 15 августа 2008 года по отбытию наказания. Как правильно указано в судебном приговоре, по смыслу уголовного закона не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы: лицо, осуждавшееся к наказанию в виде исправительных работ или ограничения свободы, которому по основаниям, предусмотренным частью третьей статьи 50 и частью четвертой статьи 53 УК РФ, эти виды наказаний были заменены лишением свободы. Поэтому, принимая во внимание данное требование, а также положения п. «б» ч.3 ст. 86 УК РФ, судимость Азрапкина А.М., освободившегося из мест лишения свободы после замены исправительных работ на лишение свободы 15.08.2008 г., погашена 15.08.2009 г., и на момент совершения новых преступлений в ДД.ММ.ГГГГ. он являлся юридически не судимым. Погашение судимости в силу ст. 86 УК РФ аннулирует все правовые последствия, связанные с ней. Исходя из этого не должны учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимого данные, свидетельствующие о наличии у него погашенной судимости, которые также не могут учитываться при решении вопроса о наличии в содеянном рецидива преступлений (статьи 18, 68 УК РФ). Поэтому из вводной части приговора надлежит исключить: указание на осуждение Азрапкина А.М. приговором Пролетарского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 29.01.2008 г., из описательно-мотивировочной части - указание, что Азрапкин А.М. ранее судим, а также о наличии в его действиях отягчающего наказание обстоятельства «рецидив преступлений», применение правил ч.2 ст. 68 УК РФ при назначении наказания. В связи с вносимыми в приговор изменениями, улучшающими положение осужденного, назначенное ему наказание подлежит снижению. В соответствии с п. «а» ч.1 ст. 58 УК РФ наказание Азрапкин А.М. должен отбывать в колонии-поселении. Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационного представления об отсутствии мотивов признания достоверной характеристики Азрапкина А.М. по месту жительства В судебном заседании сторона обвинения на оспаривала объективности данного документа и поддержала ходатайство о рассмотрении дела в порядке ст. 316 УПК РФ. Мотивы принятого судом решения вопреки доводам автора кассационного представления в приговоре приведены. Гражданский иск в судебном заседании Азрапкин А.М. и Сушков А.Н. признали в размере заявленной суммы. Мотивы отмены приговора в отношении Сушкова А.Н., доводы в обоснование кассационных требований об отмене приговора в отношении Сушкова А.Н. в кассационном представлении не приведены. Наказание Сушкову А.Н. назначено с учетом данных о его личности, тяжести содеянного, всех обстоятельств, влияющих на назначение наказания, соответствует требованиям ст. 6, 60 УК РФ, в связи с чем его нельзя признать несправедливым. Нарушений уголовно-процессуального закона при производстве по уголовному делу допущено не было. Оснований для отмены приговора не имеется. Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 387 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила: Приговор Краснослободского районного суда Республики Мордовия от 03 ноября 2010 года в отношении Азрапкина А.М. изменить, частично удовлетворив кассационное представление. Из части 1 статьи 228 УК РФ исключить осуждение Азрапкина А.М. за незаконную перевозку и изготовление наркотического средства. Из вводной части приговора исключить указание на судимость Азрапкина А.М. приговором Пролетарского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 29 января 2008 года. Из описательно-мотивировочной части приговора исключить отягчающее наказание Азрапкина А.М. обстоятельство «рецидив преступлений», указание на назначение наказания с учетом требований ч.2 ст. 68 УК РФ. Из совокупности обстоятельств, влияющих на назначение наказания, исключить ссылку, что Азрапкин А.М. ранее судим. Назначенное Азрапкину А.М. наказание снизить: - по ч.1 ст. 228 УК РФ до 8 месяцев лишения свободы, - по п.п. «а», «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, - до 1 года 4 месяцев лишения свободы. Наказание, назначенное в соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ, Азрапкину А.М. снизить до 1 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. В остальной части приговор в отношении Азрапкина А.М., а также этот же приговор в отношении Сушкова А.Н. оставить без изменения. Председательствующий М.А.Устимов Судьи: Л.Г. Петелина Н.Г.Шелковская