Докладчик: Евдокимова Е.И. Дело № 22-309/11 Судья: Башаева В.Н. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Саранск 09 марта 2011г. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия в составе: председательствующего Евдокимовой Е.И., судей Петелиной Л.Г. и Кольбова Е.А., при секретаре Евстифеевой О.А. рассмотрела в открытом судебном заседании 09 марта 2011 года кассационное представление государственного обвинителя - прокурора Торбеевского района Республики Мордовия Баранова А.И. на приговор Торбеевского районного суда Республики Мордовия от 26 января 2011 года, которым Никишов И.И., <дата> года рождения, уроженец и житель <адрес>, <данные изъяты>, ранее судимый: - 28.07.2010 г. <данные изъяты> по ст. 319 УК РФ к 120 часам обязательных работ, - 03.11.2010 г. <данные изъяты> по ст. 167 ч.2, 163 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, в силу ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года, осужден по ст. 74 ч.5 УК РФ условное осуждение по приговору от 03.11.2010 г. отменено и по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в колонии-поселении. Заслушав доклад судьи Евдокимовой Е.И., мнение прокурора Котковой Е.А., поддержавшего доводы кассационного представления об отмене приговора, судебная коллегия установила: Никишов И.И. признан виновным и осужден за совершение насилия, не опасного для жизни и здоровья, в отношении представителя власти - сотрудника милиции К., в связи с исполнением им своих должностных обязанностей. Обстоятельства совершения преступления подробно изложены в приговоре суда. В судебном заседании осужденный Никишов И.И. вину в совершении преступления признал полностью, согласился с предъявленным ему обвинением, поддержал заявленное при ознакомлении с материалами уголовного дела по окончании предварительного следствия ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке. В кассационном представлении государственный обвинитель - прокурор Торбеевского района Республики Мордовия Баранов А.И., не оспаривая доказанность вины Никишова И.И. и квалификацию его действий, считает приговор суда подлежащим отмене в связи с неправильным применением уголовного закона, которое повлекло назначение осужденному несправедливого наказания вследствие его мягкости. Обращает внимание на нарушение судом положений ст. 70 УК РФ, согласно которому окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору. Назначив же Никишову И.И. наказание в виде 2 лет лишения свободы, суд не принял во внимание, что предыдущим приговором суда от 03.11.2010 г. он был осужден к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года, а настоящее преступление совершено в период испытательного срока. Просит об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе судей. Проверив материалы дела, обсудив изложенные в кассационном представлении доводы, судебная коллегия приходит к следующему. В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального кодекса и основан на правильном применении уголовного закона. В соответствии с ч.1 ст.314 УПК РФ обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовному делу о преступлениях, наказание за которые не превышает 10 лет лишения свободы. Судом установлено, что Никишов И.И. осознавал характер и последствия заявленного ходатайства, ходатайство было заявлено им добровольно и после проведения консультации с защитником. Последствия вынесения приговора при особом порядке судебного разбирательства судом Никишову И.И. были разъяснены. Он настаивал на своем ходатайстве, пояснив, что характер и последствия особого порядка судебного разбирательства осознает. Участники судебного процесса по делу не возражали против применения сокращенной процедуры судебного разбирательства. Обвинительный приговор в особом порядке без проведения судебного разбирательства постановлен при соблюдении условий, установленных главой 40 УПК РФ. Вместе с тем, приговор в отношении Никишова И.И. подлежит отмене по следующим основаниям. Как свидетельствуют материалы дела, приговором <данные изъяты> от 03.11.2010 года Никишов И.И. осужден по ст. 167 ч.2, 163 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 3 года. По настоящему (оспариваемому) приговору Никишов И.И. за преступление, совершенное в период испытательного срока (сразу после оглашения приговора по предыдущему преступлению) осужден по ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказаний, Никишову И.И. окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в колонии-поселении. Вместе с тем, в соответствии с требованиями закона окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. При этом неотбытой частью наказания считается весь срок наказания, назначенный по предыдущему приговору, который признан судом условным. В нарушение данных требований закона суд определил Никишову И.И. по совокупности приговоров наказание в меньшем размере, чем неотбытая часть наказания по приговору от 03.11.2010 года, которая составляет 2 года 6 месяцев. Указанное нарушение закона является существенным, влечет отмену приговора с направлением дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей. При новом судебном разбирательстве дела необходимо учесть изложенное и принять по делу законное, обоснованное, мотивированное решение. Руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила: Приговор Торбеевского районного суда Республики Мордовия от 26 января 2011 года в отношении Никишова И.И. отменить, удовлетворив кассационное представление прокурора. Уголовное дело направить в тот же суд для рассмотрения иным судьей со стадии судебного разбирательства. Председательствующий Е.И.Евдокимова Судьи: Л.Г.Петелина Е.А.Кольбов