Дело № 12-35/2011г.
РЕШЕНИЕ
по делу об административном правонарушении
11 февраля 2011 года гор. Смоленск
Федеральный судья Промышленного районного суда г.Смоленска Дорохова В.В. (214001, г.Смоленск, пр-т Гагарина, д.46)., при секретаре Немиловой Ю.Е., рассмотрев жалобу Морунова С.А. на постановление мирового судьи судебного участка № 12 г.Смоленска от 22 декабря 2010 года,
УСТАНОВИЛ:
Постановлением мирового судьи судебного участка №12 г. Смоленска от 22 декабря 2010 г. Морунов С.А. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 4 500 рублей с конфискацией предметов административного правонарушения.
Не согласившись с этим, Морунов С.А. подал жалобу, указав, что у ООО «Ф.» имеются все документы, подтверждающие законность деятельности, а также правоустанавливающие документы на лотерейное оборудование. Лотерейное оборудование предназначено для розыгрыша призового фонда стимулирующих лотерей посредством лотерейного программного обеспечения с отображением процесса и результатов розыгрыша на мониторе. Разрешение на проведение лотереи, в том числе, на бестиражную лотерею « Госпожа Удача» было дано 24.04.2009 г федеральной налоговой службой. Кроме того, в помещении <адрес> проводилась стимулирующая лотерея, при проведении которой используются только лотерейное оборудование, а не игровые автоматы, а по условиям лотереи « Госпожа Удача» розыгрыш призов осуществляется организатором лотереи только на лотерейном оборудовании под контролем оператора лотереи, подарочные баллы ставятся на лотерейном оборудовании, при этом выдача лотерейного билета не является обязательным признаком лотереи. Полагает, что мировым судьей не выявлено событие административного правонарушения, в нарушении ст.1.5 КоАП РФ его вина не доказана, а все неустранимые сомнения в виновности лица, толкуются в пользу этого лица, в связи с чем, просит суд постановление отменить, а производство по делу прекратить.
Морунов С.С. в судебное заседание не явился по неизвестной суду причине. О месте и времени рассмотрения извещен надлежащим образом, что подтверждено телефонограммой, имеющейся в материалах дела.
В соответствии с ч.2 ст.25.1 КоАП РФ судья полагает возможным рассмотреть дело в отсутствии правонарушителя.
Судья, изучив материалы дела, приходит к следующему.
Часть 2 ст.14.1 КоАП РФ предусматривает ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если таковое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна),- влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц- от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой ; на юридических лиц- от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
Согласно ст.49 ГК РФ для занятия отдельными видами деятельности юридическое лицо помимо государственной регистрации должно получать специальное разрешение (лицензию).
В соответствии с п.76, п.77 ч.1 ст.17 ФЗ РФ от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ- «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит лицензированию деятельность по организации и проведению азартных игр (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов).
Лицензия на данный вид деятельности выдается юридическим лицам либо индивидуальным предпринимателям.
В соответствии со ст.1 ФЗ № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. « О государственном регулировании деятельности по организации и проведению базарных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации указанным Федеральным законом определяются правовые основы регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
В силу положений ст.4 названного закона, азартная игра-это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой, либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; деятельность по проведению азартных игр- деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры ; разрешение на осуществление деятельности по организации и проведенною азартной игры в игорной зоне- выдаваемый в соответствии с указанным Федеральным законом документ, представляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в данной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.
Согласно ч.4 ст.5 Закона игорные заведения ( за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим федеральным законом, Смоленская область в перечень игорных зон не включена.
Из представленных материалов следует, что 21.10.2010 г. ФИО5 пришел в игровой клуб <адрес> гор.Смоленска, передал администратору ФИО6. денежные средства в размере 200 рублей, после чего администратор с помощью магнитного ключа запустила работу игрового автомата, установив игру на 200 баллов (1 балл эквивалентен 1 рублю). Игра ФИО5. осуществлялась путем нажатия определенной комбинации кнопок, размер выигрыша определял сам игровой аппарат посредством установленной на нем компьютерной программы. О проведении стимулирующей лотереи администратор ФИО5. не сообщила. Кроме того, информации о проведении бестиражной стимулирующей лотереи в доступных местах для посетителей в местах размещено не было. В оборудовании, используемом в лотерейных клубах ООО « Ф.» купюроприемники отсутствуют.
19.11.2010 г. постановлением и.о. дознавателя ст.0/у ОБЭП УВД по гор. Смоленску ФИО7 в возбуждении уголовного дела по факту незаконной предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса, осуществляемой по адресу: гор. Смоленск, <адрес> было отказано, в связи с отсутствием в действиях Морунова С.А. состава преступления и возбуждено в отношении него административное производство по ч.2 ст.14.2 КоАП РФ.
03.12.2010 г. инспектором ЦБПСПР и ИАЗ при УВД Смоленской области ФИО8 составлен протокол № об административном правонарушении, из которого следует, что 21.12.2010 г. директор ООО « Ф.» Морунов С.А. допустил деятельность по организации и проведению игр с применением игрового оборудования без специального разрешения (лицензии) вне игорных зон в лотерейном клубе, расположенном по адресу: гор. Смоленск, <адрес>, тем самым совершил правонарушение, предусмотренное ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.
Постановлением мирового судьи судебного участка №12 г. Смоленска от 22 декабря 2010 г. Морунов С.А. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.1 КоАП РФ и подвергнут административному наказанию в виде штрафа в размере 4 500 рублей с конфискацией предметов административного правонарушения.
Морунов С.А. оспаривая постановление мирового судьи, указал, что деятельность ООО « Ф.» нельзя отнести к деятельности по организации азартных игр.
Оценивая доводы Морунова С.А., судья приходит к следующим выводам.
В соответствии со ст.2 ФЗ РФ № 138-ФЗ от 11.11.2003 г. ( в ред. от 27.07.2010 г.) « О лотереях»- (Далее Закон ) под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона( участник лотереи ) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Выигрышем признается часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая( в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи.
Розыгрыш призового фонда лотереи- это процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам, выигрыши.
Лотерейный билет- документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией (за исключением лотерейных билетов для всероссийской государственной лотереи).
Лотерейное оборудование- оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.
Как видно из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 12.11.2010 г. учредителями ООО « Ф.» являются ФИО9, ФИО10, ФИО11, а генеральным директором - Морунов С.А. Основной экономической деятельностью является деятельность по организации отдыха и развлечений, дополнительная - прочая зрелищно-развлекательная деятельность, предоставление различных видов услуг.
Согласно агентского договора № от 01.07.2010 г. между ООО « М.» (принципал ) и ООО « Ф. (агент) агент обязуется реализовывать товар, принадлежащий принципалу, реализовывать услуги и проводить от своего имени всероссийскую негосударственную тиражную стимулирующую лотерею « Фенис», в том числе проводить розыгрыш призового фонда и выплачивать по ним выигрыши в соответствии с условиями лотереи.
Товаром по договору являются карты оплаты доступа к серверу стоимостью от 10 до 100 рублей. Лотерея проводится с целью стимулирования приобретения услуги в виде доступа к информационным ресурсам, использования баз данных, поиск данных и пр. Розыгрыш призов стимулирующей лотереи проводится на лотерейном оборудовании, принадлежащем агенту на праве субаренды. Данное положение агентского договора не соответствует ч.5 ст.12.1 Закона «О лотереях», согласно которой не допускается использование лотерейного оборудования при проведении стимулирующих лотерей.
При этом, как усматривается из протокола осмотра места происшествия и фототаблицы от 21.10.2010 г. в помещении лотерейного клуба обнаружено 60 лотерейных аппаратов « Госпожа Удача».
Согласно разрешению ФНС РФ от 24.09.2009 г. № ООО « М.» выдано разрешение на проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи « Госпожа Удача».
Как следует из условий проведения всероссийской негосударственной бестиражной лотереи « Госпожа Удача», лотерея проводится без применения лотерейного оборудования и лотерейных программ. Лотерея основывается на принципе выигрыша непосредственно после внесения участником лотереи платы за участие в лотереи и получения лотерейного билета. Определение выигрыша происходит путем выявления нанесенных на билет скрытых надписей, рисунков или знаков. Выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении лотереи участник лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является ли его лотерейный билет выигрышным или нет, путем выявления скрытой надписи.
Как следует из объяснений ФИО5. в ходе предварительной проверки 21.10.2010 г., около 15 час.10 мин. он пришел в игровой клуб, передал администратору 200 рублей и попросил « зарядить» один автомат. Оператор выставила на аппарате 200 кредитов, и он начал игру. Никаких лотерейных билетов оператор ему не передавала. Правила проведения лотереи ему не сообщались.
Согласно ФЗ РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений некоторые законодательные акты Российской Федерации» п.п.16., 18 ст.4 названного Закона под игровым оборудованием понимается устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, видами игрового оборудования является игровой стол и игровой автомат. Под игровым автоматом понимается игровое оборудование( механическое, электрическое электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
Оценив имеющиеся по делу доказательства в их совокупности, мировой судья обоснованно пришел к выводу о том, что ООО « Ф.» не могло проводить с использованием лотерейного оборудования ни всероссийскую негосударственную тиражную стимулирующую лотерею « Феникс», ни всероссийскую негосударственную бестиражную лотерею « Госпожа Удача», а фактически осуществляло деятельность игорного заведения под видом проведения лотереи. Специального разрешения (лицензии) ООО « Ф.» на организацию азартных игр на момент проверки не имело. Организация азартных игр осуществлялась в Смоленской области, которая не входит в установленный законом перечень игорных зон. В Департамент Экономического развития и торговли Смоленской области от ООО « Ф.» уведомления о проведении стимулирующей лотереи не поступало.
При таких обстоятельствах, мировым судьей обоснованно сделан вывод о том, что и.о. директор ООО « Ф.» Морунов С.А., не имея специального разрешения (лицензии) допустил деятельность по организации и проведению игр с применением игрового оборудования вне игорных зонах (в лотерейном клубе ), чем совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 2ст. 14.1 КоАП РФ.
При таких обстоятельствах, оснований для отмены постановления по делу об административном правонарушении не усматривается.
Руководствуясь ст.ст. 26.11, 30.1 - 30.9 КоАП РФ, судья
РЕШИЛ:
Постановление мирового судьи судебного участка № 12 г.Смоленска от 22 декабря 2010 г. о привлечении Морунова С.А. к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере 4 500 руб. с конфискацией предметов административного правонарушения оставить без изменения, а жалобу Морунова С.А.- без удовлетворения.
Решение вступает в силу немедленно, но может быть обжаловано в порядке надзора в Смоленский областной суд.
Федеральный судья В.В. Дорохова