Дело № 12-82/2010 копия
Р Е Ш Е Н И Е
г.Пенза 06 июля 2010 года
Первомайский районный суд г.Пензы в составе
председательствующего судьи Калининой Л.Н.,
с участием лица, привлекаемого к административной ответственности, Яковлевой Т.А. и её защитника Соловьева А.В., действующего на основании ордера № 81 от 03.06.2010 г., выданного адвокатским кабинетом,
рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу адвоката Соловьёва А.В. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, в отношении
Яковлевой ..., ... года рождения, уроженки ..., ..., проживающей по адресу: ..., ...,
на постановление и.о. мирового судьи судебного участка № 6 Первомайского района г.Пензы Хорольской Л.Г. от 24 мая 2010 года,
у с т а н о в и л:
Постановлением и.о. мирового судьи судебного участка № 6 Первомайского района г.Пензы от 24 мая 2010 года Яковлева Т.А. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 7.12. КоАП РФ, по которой ей назначено наказание в виде административного штрафа в размере 10000 рублей с конфискацией DVD-дисков.
Как следует из постановления мирового судьи, административное правонарушение совершено ею при следующих обстоятельствах:
13.02.2010 г. в 15 часов 00 минут на территории рынка МУП «Терновский Сенной», расположенного по адресу: г.Пенза, ..., у индивидуального предпринимателя Яковлевой Т.А. были изъяты DVD-диски в количестве 125 футляров. Согласно справке эксперта № 433 от 02.04.2010 г., DVD-диски: «Рыбалка в России» выпуск 1, 4 в 1; «Танцы живота + фитнес-программы»; «Сказки русских писателей-2»; «Трое в лодке, не считая собаки» 2 серии; Наши сериалы «Никто не останется безнаказанным» 25 серий; «38 попугаев» мультипликационный сериал; «Снежная королева» сборник мультфильмов, содержат существенные признаки отличия от лицензионных (изготовленных и реализуемых с соблюдением всех требований законодательства РФ в части авторского права). Данные DVD-диски Яковлева Т.А. реализовывала по 120 рублей за один диск.
Защитник Яковлевой Т.А. - Соловьев А.В., обратился в Первомайский районный суд г.Пензы с жалобой, в которой указал, что постановление суда считает незаконным и необоснованным, так как мировой судья в нарушение норм КоАП РФ отказала в допросе свидетелей - понятых и продавца, присутствовавших при осмотре места происшествия и изъятии дисков, которые могли дать пояснения по обстоятельствам допущенных нарушений. Кроме того, суд не дал оценки предъявленному постановлению заместителя прокурора Первомайского района г.Пензы от 09.03.2010 г. о частичном удовлетворении жалобы Яковлевой Т.А. на действия сотрудников милиции при производстве осмотра места происшествия 15.02.2010 г. в связи с отсутствием одного понятого. На основании этого протокол осмотра места происшествия от 15.02.2010 г. нельзя признать допустимым доказательством. Суд также не исследовал и не дал оценки протоколу об административном правонарушении от 29.04.2010 г. Просил постановление от 24.05.2010г. отменить, производство по делу прекратить.
В судебном заседании Яковлева Т.А. и ее представитель Соловьев А.В. доводы жалобы поддержали, просили постановление и.о. мирового судьи отменить, а производство по делу прекратить.
Яковлева Т.А. в судебном заседании вину не признала и пояснила, что является индивидуальным предпринимателем примерно 10 лет. В торговом павильоне на рынке «Терновский» по ..., она занимается розничной торговлей аудио- и видеодисков, последних по цене 120 рублей за 1 штуку. Ей известны основные признаки отличия лицензионных дисков от нелицензионных, которыми она не торгует. 13.02.2010 г. сотрудником милиции у неё была проведена проверочная торговая закупка, в ходе которой был изъят видеодиск с сериалом «Меч». 15.02.2010 г. в торговый павильон снова пришли сотрудники милиции и изъяли у неё все имеющиеся в продаже аудио- и видеодиски. Изъятие происходило в отсутствие понятых. 28.04.2010 г. её пригласили в ОМ № 5, где предложили оформить изъятие семи видеодисков и протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ, с которым она не согласна. При составлении протокола ей были предъявлены семь видеодисков, якобы изъятых у неё 15.02.2010 г., которые находились в неупакованном виде. Предъявленные ей 29.04.2010 г. видеодиски 15.02.2010 г. у неё не изымались, торговлю ими она не осуществляла.
В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении судом второй инстанции исследованы следующие доказательства.
Из протокола АП-58 № 01520613 от 29.04.2010 г. об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.7.12 КоАП РФ, следует, что 13.02.2010 г. в 15 часов в г. Пензе на рынке МУП «Терновский Сенной» по адресу г. Пенза, ..., у индивидуального предпринимателя Яковлевой Т.А, были изъяты DVD-диски в количестве 125 футляров, семь из которых: «Рыбалка в России выпуск 1, 4 в 1»; «Танцы живота + фитнес-программы»; «Сказки русских писателей 2»; «Трое в лодке, не считая собаки 2 серии»; «Наши сериалы «Никто не останется безнаказанным» 25 серий»; «38 попугаев» мультипликационный сериал»; «Снежная королева» сборник мультфильмов», согласно справке эксперта № 433 от 02.04.2010 г. содержат существенные признаки отличия от лицензионных (изготовленных и реализуемых с соблюдением всех требований законодательства РФ в части авторского права). Данные DVD-диски Яковлева Т.А. реализовывала по цене 120 рублей за один DVD-диск (л.м.2).
Согласно справке эксперта № 433 от 02.04.2010 г. отдела криминалистических экспертиз ЭКЦ УВД по Пензенской области Н.О.Ю. (л.м.4-5) и приложения № 1 к нему (л.м.8-14), в ходе исследования ею были установлены следующие DVD-диски, изъятые у ИП Яковлевой Т.А., содержащие существенные отличия от лицензионных: № 50 «Коллекция фильмов. Диалоги о рыбалке. Сборник-18»; № 107 «Танцы живота»; № 117 «Сборник мультфильмов. Золотая коллекция анимации: 38 попугаев»; № 83 «Золотая коллекция анимации. Сказки русских писателей 2»; № 56 «Антология кинокомедии: Трое в лодке, не считая собаки 2 серии»; № 61 «Золотая коллекция анимации. Сборник мультфильмов: Снежная королева»; закупочный диск «Наши сериалы «Меч».
Из протокола осмотра места происшествия от 15.02.2010 г. (л.м.15-18), составленного о/у группы БЭП ОМ № 5 УВД по г. Пензе Я., с участием понятых М.Г.В., Р., М.Н.В. и ИП Яковлевой Т.А., следует, что был произведён осмотр торгового павильона № 9 МУП «Рынок Терновский Сенной», в ходе которого изъяты 124 DVD-диска с фильмами, которые упакованы в картонную коробку и опечатаны. При этом были изъяты, в том числе DVD-диски: «Трое в лодке, не считая собаки»; «Сборник мультфильмов «Снежная королева»; «Сказки русских писателей 2»; «38 попугаев»; «Танцы живота + фитнес»; «Рыбалка в России». Изъятие DVD-диска «Наши сериалы «Никто не останется безнаказанным» 25 серий» при осмотре места происшествия 15.02.2010 г. в протоколе не отражено.
Согласно постановлению об отказе в возбуждении уголовного дела от 26.04.2010 г. (л.м.19), вынесенного старшим о/у группы БЭП ОМ № 5 УВД по г. Пензе Н.А.А., отказано в возбуждении уголовного дела по ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в действиях Яковлевой Т.А. состава преступления по факту реализации DVD-дисков с признаками контрафактности.
Эксперт отдела криминалистических экспертиз ЭКЦ УВД по Пензенской области Н.О.Ю. в судебном заседании подтвердила выводы проведённого ею 02.04.2010 г. исследования и пояснила, что она исследовала 324 компакт-дисков, изъятых у индивидуального предпринимателя Яковлевой Т.А., на которых содержались аудиовизуальные и музыкальные произведения. При исследовании семи DVD-дисков, указанных в приложении № 1 к составленной ею справке № 433 от 02.04.2010 г., были установлены существенные отличия их лицензионных, а именно, отсутствие сведений о производителе компакт-диска, наименовании лицензиата и лицензии на внутреннем кольце вокруг установочного отверстия. После исследования она упаковала DVD-диски в картонную коробку, в которой они были доставлены, опечатала и вернула сотрудникам ОМ № 5 УВД по г. Пензе. Изъятый у Яковлевой Т.А. DVD-диск «Рыбалка в России» выпуск 1, 4 в 1» при исследовании оказался лицензионным. DVD-диск «Наши сериалы «Ничто не останется безнаказанным» на исследование не представлялся.
Свидетель Я. показал, что является оперуполномочееным группы БЭП ОМ № 5 УВД по г. Пензе. 13.02.2010 г. в ходе проверочной закупки у ИП Яковлевой Т.А. в торговом павильоне № 9, расположенном на рынке «Терновский Сенной», он изъял DVD-диск с сериалом «Меч», который, согласно исследованию эксперта, оказался нелицензионным. 15.02.2010 г. в ходе осмотра места происшествия в том же торговом павильоне он произвёл изъятие всех имеющихся в продаже компакт-дисков, которые были упакованы в две картонные коробки: отдельно DVD-диски и СD-диски. Изъятие производилось в присутствии трёх понятых. Сначала присутствовали понятые М.Г.В. и Р. Поскольку процессуальное действие заняло несколько часов, Р. по личным обстоятельствам ушла до его окончания, а им вместо Р. была привлечена в качестве понятой М.Н.В.
Свидетель М.Н.В. показала, что работает продавцом на рынке «Терновский Сенной». 15.02.2010 г. в конце рабочего дня около 18 часов она участвовала в качестве понятой при изъятии компакт-дисков в торговом павильоне № 9 у ИП Яковлевой Т.А. Кроме неё, второй понятой была М.Г.В. Сотрудники милиции сложили компакт-диски в две картонные коробки, упаковали, заклеили скотчем, они расписались на бирках и в протоколе осмотра места происшествия.
Свидетель М.Н.А. показала, что работает продавцом у ИП Яковлевой Т.А. в торговом павильоне № 9, расположенном на рынке «Терновский Сенной», где продаёт компакт-диски. 15.02.2010 г. в торговый павильон пришли сотрудники милиции и сообщили, что будут изымать все имеющиеся в продаже компакт-диски. В её присутствии сотрудниками милиции были приглашены в качестве понятых продавцы из соседних торговых павильонов М.Г.В. и Р., которые лишь сообщили свои данные и были отпущены по своим делам. Она позвонила Яковлевой Т.А. и находилась с сотрудниками милиции до приезда последней, после чего ушла, не дождавшись окончания осмотра.
Свидетель Ц. показал, что является инспектором ОБППР ОМ № 5 УВД по г. Пензе. 28.04.2010 г. старший о/у группы БЭП Н.А.А. принёс к нему в кабинет № 4 ОМ № 5 компакт-диски, изъятые у ИП Яковлевой Т.А., после экспертного исследования. Согласно справке эксперта семь DVD-дисков оказались нелицензионными. Поскольку в возбуждении уголовного дела было отказано, решили составить протокол об административном правонарушении. Они вызвали Яковлеву Т.А., которая участвовать в процессуальных действиях отказалась из-за отсутствия защитника. В связи с этим составление протокола было отложено. На следующий день 29.04.2010 г. в присутствии защитника в отношении Яковлевой Т.А. был составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ. При этом Н.А.А. ему были переданы семь DVD-дисков, названия которых он указал в протоколе об административном правонарушении. Никакого документа об изъятии и приобщении к административному делу данных DVD-дисков в качестве вещественных доказательств он не выносил, однако в присутствии участвующих лиц он упаковал их в полиэтиленовый пакет, опечатал, все расписались на бирке. Лицензионный DVD-диск «Рыбалка в России» выпуск 1, 4 в 1» он указал в протоколе об административном правонарушении ошибочно вместо нелицензионного DVD-диска «Диалоги о рыбалке», а DVD-диск «Наши сериалы «Ничто не останется безнаказанным» он указал вместо DVD-диска «Наши сериалы «Меч», который изымался в ходе проверочной закупки 13.02.2010 г.
Свидетель Г. показал, что вместе с С. его пригласили в ОМ № 5 поучаствовать в качестве понятого при изъятии нескольких компакт-дисков. При этом диски были упакованы, опечатаны, они расписались на бирке и в составленных документах. Названия и количество изъятых дисков он не помнит.
Свидетель Н.А.А. показал, что с 24.03.2010 г. является старшим о/у группы БЭП ОМ № 5 УВД по г. Пензе. В производстве у о/у Я. находился материал проверки по факту реализации ИП Яковлевой Т.А. DVD-дисков с признаками контрафактности. После исследования, проведённого экспертом 02.04.2010 г., им было вынесено постановление от 26.04.2010 г. об отказе в возбуждении уголовного дела по ст. 146 УК РФ в отношении Яковлевой за отсутствием состава преступления. Однако, поскольку семь DVD-дисков имели признаки отличия от лицензионных, он решил передать их инспектору ОБППР ОМ № 5 Ц. для возбуждения дела об административном правонарушении и привлечения Яковлевой к административной ответственности. DVD-диски, признанные лицензионными, он возвратил Яковлевой 28.04.2010 г. в кабинете № 4 ОМ № 5 Ц. Однако участвовать при составлении протокола об административном правонарушении в тот день Яковлева отказалась из-за отсутствия защитника. В связи с этим протокол об административном правонарушении был составлен на следующий день - 29.04.2010 г., когда он и передал контрафактные DVD-диски Ц. Ни он, ни Ц. никаких документов по передаче и изъятию этих дисков не составляли. Он передавал диски в распакованном виде, поскольку перед этим длительное время они хранились в ненадлежащих условиях.
В ходе рассмотрения административного дела судом второй инстанции осуществлялся осмотр семи DVD-дисков, указанных и приложенных к протоколу об административном правонарушении АП-58 № 01520613 от 29.04.2010 г. в отношении Яковлевой Т.А. по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ.
Оценив в совокупности вышеизложенные доказательства, суд второй инстанции приходит к следующему.
Объяснениями Яковлевой Т.А., показаниями свидетелей установлено, что события, явившиеся основанием для возбуждения дела об административном правонарушении происходили не 13.02.2010 г., как указано в протоколе от 29.04.2010 г. об административном правонарушении, а 15.02.2010 г.
Указанный в протоколе об административном правонарушении перечень контрафактных DVD-дисков не в полной мере соответствует действительности.
Так, согласно справке эксперта № 433 от 02.04.2010 г. и показаниям эксперта Н.О.Ю., DVD-диск «Рыбалка в России» выпуск 1, 4 в 1» признан лицензионным, а DVD-диск «Наши сериалы «Ничто не останется безнаказанным», на исследование эксперту не представлялся, тогда как оба диска указаны в протоколе об административном правонарушении, как реализуемые Яковлевой в нарушение авторских прав.
Таким образом, указанные в протоколе об административном правонарушении и постановлении мирового судьи обстоятельства не соответствуют обстоятельствам, установленным судом второй инстанции, а вышеуказанным противоречиям не дана оценка при рассмотрении административного дела мировым судьёй. Вместе с тем, данные противоречия влияют на решение вопроса о виновности Яковлевой в совершении административного правонарушения.
Кроме того, при возбуждении 29.04.2010 г. в отношении Яковлевой Т.А. дела об административном правонарушении по ч.5 ст. 27.10 КоАП РФ не составлялся протокол об изъятии DVD-дисков.
Представленный суду протокол осмотра места происшествия от 15.02.2010 г., произведённого до возбуждения дела об административном правонарушении, в своём перечне содержит лишь пять из семи DVD-дисков, признанных нелицензионными. Изъятие в ходе осмотра у Яковлевой DVD-дисков происходило в нарушение уголовно-процессуального законодательства, что подтверждается постановлением зам.прокурора Первомайского района г.Пензы от 09.03.2010 г. о частичном удовлетворении жалобы Яковлевой Т.А. и показаниями свидетелей М.Н.В. и М.Н.А. при рассмотрении настоящего административного дела.
При рассмотрении дела судом второй инстанции показаниями свидетеля Н.А.А. также установлено, что до 29.04.2010 г., то есть до изъятия по административному делу, DVD-диски длительное время хранились в ненадлежащих условиях, в результате чего были переданы Ц. в распечатанном виде.
Указанные нарушения процессуальных требований суд второй инстанции считает существенными, не позволившими мировому судье всесторонне, полно и объективно рассмотреть административное дело. Поскольку вещественные доказательства - DVD-диски, получены с нарушением закона, они являются недопустимыми доказательствами.
Таким образом, доводы жалобы в указанной части суд второй инстанции находит обоснованными.
Признавая Яковлеву Т.А. виновной в совершении административного правонарушения, мировой судья не указала, в каком именно деянии, предусмотренном диспозицией ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ, она признана виновной.
Вышеуказанные нарушения, несоблюдение процедуры производства по делу об административном правонарушении, а также неисследованность доказательств повлияли на принятие мировым судьёй законного и обоснованного решения по административному делу.
При таких обстоятельствах поданная жалоба подлежит удовлетворению, постановление мирового судьи от 24.05.2010 г. - отмене, а производство по административному делу - прекращению за недоказанностью обстоятельств, на основании которых оно вынесено.
На основании ч.3 ст. 29.10 КоАП РФ вещественные доказательства - семь DVD-дисков, подлежат уничтожению.
На основании изложенного и руководствуясь п.3 ч.1 ст. 30.7, суд второй инстанции
Р е ш и л:
Жалобу адвоката Соловьёва А.В. в интересах Яковлевой Т.А. удовлетворить.
Постановление и.о.мирового судьи судебного участка № 6 Первомайского района г.Пензы от 24 мая 2010 года отменить, а производство по административному делу в отношении Яковлевой ... по ч.1 ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях за недоказанностью прекратить.
Вещественные доказательства: семь DVD-дисков - уничтожить.
Решение вступает в законную силу со дня вынесения.
Судья: подпись Калинина Л.Н.
Копия верна: Судья: Секретарь:
м.п.
Справка: Решение вступило в законную силу «____»_______________ 2010 года.
Судья: Секретарь:
м.п.