№ 2-13/2012 Р Е Ш Е Н И Е Именем Российской Федерации «17» января 2012 года <адрес> <адрес> Переволоцкий районный суд Оренбургской области в составе председательствующего судьи Чариковой Т. Н., при секретаре Галкиной О.И., с участием: истца Волохиной О.В., представителя истца - З., представителя ответчика МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» - Ш., представителя третьего лица на стороне ответчика первичной профсоюзной организации Оренбургской областной профсоюзной организации работников здравоохранения «Объединение» С., заместителя прокурора Переволоцкого района Лукерина П.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Волохиной О.В. к Муниципальному учреждению здравоохранения «Переволоцкая ЦРБ» Переволоцкого района Оренбургской области о признании незаконным приказа главного врача МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ, о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, У с т а н о в и л: Волохина О.В. обратилась в суд с иском к МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» о признании незаконным приказа главного врача МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ, о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, указав в заявлении, что с ДД.ММ.ГГГГ она работала в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» санитаркой приемного покоя. С ДД.ММ.ГГГГ приказом главного врача МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от ДД.ММ.ГГГГ № она уволена в связи с сокращением штата работников по пункту 2 ст. 81 ТК РФ. Увольнение считает незаконным по следующим основаниям: В соответствии со ст. 180 ТК РФ о предстоящем увольнении в связи с сокращением штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения. Она ознакомилась с уведомлением № о сокращении должности ДД.ММ.ГГГГ. Согласно данному уведомлению с ДД.ММ.ГГГГ в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» вводится новое штатное расписание, в соответствии с которым её должность будет сокращена. Однако трудовые отношения с ней продолжались до ДД.ММ.ГГГГ. Ст. 80 ТК РФ определяет, если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут, и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается. В данном случае, речь идет об увольнении по инициативе работника. Однако это положение можно применить к рассматриваемой ситуации (расторжение трудового договора по инициативе работодателя) по аналогии закона. Согласно ч. 3 ст. 11 ТК РФ, в случае отсутствия норм права, регулирующих спорное отношение, суд применяет нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона). Следовательно, если её не уволили в срок, прописанный в уведомлении о предстоящем сокращении – ДД.ММ.ГГГГ, то трудовые отношения с ней продолжаются. Своими действиями администрация МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» причинила ей моральный вред, выразившийся в многочисленных переживаниях, страданиях от несправедливости, страхе за свое будущее. Денежную компенсацию за причинение ей страданий она оценивает в ... рублей. Просит признать приказ МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) незаконным, обязать МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» этот приказ отменить, восстановить её на работе в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» в должности санитарки приемного покоя, взыскать сумму в размере её среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда в размере ... рублей. В ходе подготовки дела к судебному разбирательству Волохина О.В. уточнила основания заявленных требований указав, что работодателем ее увольнение произведено в нарушение требований закона. Она является членом первичной профсоюзной организации здравоохранения «Объединение». Работодателем не выдержаны требования ст. 82 ТК РФ об уведомлении профсоюзной организации о предстоящем ее сокращении, не соблюдена процедура учета мотивированного мнения выборного органа профсоюзной организации, не проведены дополнительные консультации. Работодателем нарушены требования ст. 81 ТК РФ – не предлагались вакансии, а было сообщено, что вакантных мест нет. Нарушены требования ст. 179 ТК РФ – преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности или штата работников. С ДД.ММ.ГГГГ года к ней не было применено ни одного дисциплинарного взыскания, она честно и добросовестно работала. В судебном заседании истица Волохина О.В., и ее представитель З. иск поддержали, просил его удовлетворить в полном объеме, просили признать приказ МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) незаконным, обязать МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» приказ отменить, восстановить на работе в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» в должности санитарки приемного покоя, взыскать сумму в размере её среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсацию морального вреда в размере ... рублей. Волохина О.В. иск обосновала доводами, изложенными в исковом заявлении. Представитель истца – З. суду пояснила, что фактически сокращения штатов в приемном покое МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» не произошло, так как непосредственно после сокращения Волохиной была принята санитаркой ф., что подтверждается свидетельскими показаниями. Работодателем не соблюдены сроки, так как сокращена Волохина не 01 числа, а 08 числа. Работодатель не сообщил о переносе даты сокращения. Преимущественное право при сокращении работников принадлежит лицам с большей производительностью труда. Но в состав комиссии определяющей лиц, подлежащих сокращению, вошли: юрисконсульт, руководитель по учету, зам. по сестринскому делу. Тех лиц, которые непосредственно знают работу санитарок и могут судить об их производительности, в состав комиссии включены не были. В законе не определены критерии определения производительности труда. Волохина О.В. не имела нареканий со стороны работодателя, пользовалась уважением больных, награждалась ценным подарком. Почему в протоколе № указана низкая производительность труда истицы, ответчик не смог пояснить, доказательств не представил. В соответствии со ст. 180 ТК при проведении мероприятий по сокращению штатов и численности работников, работодатель должен предложить лицу, чья должность сокращается вакантную должность. Ответчиком указывалось на то, что вакантных должностей не имеется. Однако, это не соответствует действительности. Фактически таковые должности имелись и имеются в настоящее время, что подтвердила свидетель Б. Что касается морального вреда, Волохина работает с ДД.ММ.ГГГГ года не имела жалоб, нареканий, имела только награждения. Когда ей сказали, что она подпадает под сокращение, ей было очень обидно. У Волохиной 8 лет трудового стажа в этой должности, а оставили на работе тех, кто имеет меньший стаж. Это так же негативно повлияло на состояние, самочувствие истца, в связи с чем она обращалась за медпомощью. Представитель ответчика МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» Ш.. в судебном заседании иск не признала, просила суд в его удовлетворении истцу отказать в полном объеме, суду пояснила, что оспариваемый истцом приказ вынесен в строгом соответствии с трудовым законодательством, нарушений работодателем не допущено. Согласно ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с пунктом 2 части первой ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее, чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий. Увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным п. 2, 3 или 5 части первой ст. 81 настоящего кодекса производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 настоящего Кодекса. Уведомление о сокращении численности и штата МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ направлено в первичную профсоюзную организацию МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» ДД.ММ.ГГГГ. Председателю ОО ПОРЗ «Объединение» С. направлено соответствующее уведомление № от ДД.ММ.ГГГГ, которое получено им ДД.ММ.ГГГГ. В первичную профсоюзную организацию МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» ДД.ММ.ГГГГ было направлено уведомление № и копии необходимых документов (проект приказа об увольнении, протокол собрания комиссии от ДД.ММ.ГГГГ № по определению лиц, подлежащих сокращению, уведомления работникам, которые будут уволены в связи с сокращением, уведомление Центру занятости. Соответствующее уведомление № было направлено председателю ОООРЗ «Объединение» С. ДД.ММ.ГГГГ. В силуп.3 ст.28 ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» при наличии письменных заявлений работников, являющихся членами профсоюза, работодатель ежемесячно и бесплатно перечисляет за счет профсоюза взносы из заработной платы работников в соответствии с коллективным договором, соглашением. Из содержания указанных норм следует, что перечисление членских профсоюзных взносов из заработной платы работников осуществляется работодателем ежемесячно и бесплатно на счет профсоюза при наличии письменных заявлений работников, являющихся членами профсоюза. Заявления в бухгалтерию МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от Волохиной О.В. о перечислении членских взносов в ОО ПОРЗ «Объединение» не направлялось. Согласно ст. 27 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами РФ ТК РФ» при рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду, что реализации гарантий, предоставляемых ТК РФ работникам в случае расторжения с ними трудового договора, должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, в том числе со стороны самих работников. В частности не допустимо сокрытие работником того обстоятельства, что он является членом профсоюзного союза, когда решение вопроса об увольнении должно производится с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. При установлении судом факта злоупотребления работником правом суд может отказать в удовлетворении его иска о восстановлении на работе, поскольку в указанном случае работодатель не должен отвечать за неблагоприятные последствия, наступившие вследствие недобросовестных действий со стороны работника. Согласно ст. 180 ТК РФ при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с частью третьей ст. 81 ТК РФ. О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации работники предупреждаются работодателем персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения. Волохина О.В. предупреждена письменно о предстоящем увольнении в связи с сокращением ДД.ММ.ГГГГ. В связи с отсутствием вакантных должностей ей не предложена другая работа. Довод истца о том, что согласно ч.3 ст. 11 ТК РФ, в случае отсутствия норм права, регулирующих спорное отношение, суд применяет нормы права, регулирующие сходные отношения является несостоятельным. Порядок увольнения при сокращении численности или штата четко определен нормами ТК РФ. Все требования трудового законодательства при увольнении работников по инициативе работодателя (при сокращении численности и штата), в том числе и Волохиной О.В. администрацией МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» соблюдены. В связи с тем, что увольнение Волохиной О.В. произведено в соответствии с ТК РФ, то требования по возмещению морального вреда не подлежат удовлетворению. Представитель третьего лица на стороне истца - председатель профкома ОООПОРЗ «Объединение» С. в судебном заседании поддержал иск Волохиной О.В., просил суд удовлетворить заявленные истцом требования, суду пояснил, работодателем при сокращении Волохиной О.В. нарушена сама процедура ст. 179, 180 ТК РР. Когда планировалось провести сокращение штата к нам в профсоюзную организацию поступило от работодателя уведомление о предстоящем сокращении от ДД.ММ.ГГГГ №, было представлено штатное расписание на ДД.ММ.ГГГГ, проект штатного расписания на ДД.ММ.ГГГГ, проекты приказов №. Профком решил, что сокращение штатов преждевременно, были даны конструктивные предложения по выработке единого мнения, выражено несогласие с предстоящим сокращением штата. Что касается приемного покоя, то младший медперсонал должен работать круглосуточно, что невозможно при сокращении двух единиц санитарок приемного покоя. Во втором уведомлении № указаны конкретные лица, подлежащие сокращению. Из пяти сократили двух санитарок приемного покоя, осталось три санитарки, при этом уже не возможно круглосуточное дежурство (три санитарки по сменам дежурят в ночь, одна санитарка дневная). Мы выразили несогласие по данному вопросу и говорили работодателю о том, что нужны консультации, так как могут попасть члены нашего профсоюза под сокращение. Открывать членство не стали в соответствии со ст. 86, учитывая то, что в ЦРБ организовано преследование за членство в профсоюзе. Сокращение проводилось с нарушениями трудового законодательства. Собрание было проведено не ДД.ММ.ГГГГ, как указано в протоколе №, гораздо позже, протокол изготовлен задним числом. Только когда было указано в мотивированном мнении на то, что не создана комиссия, после этого появился данный протокол №. Из показаний свидетелей следует, что у Волохиной О.В. более высокая производительность труда и деловые качества, чем у тех санитарок, которые под сокращение не попали. Согласно трудовой книжки (л.д.5-7), трудового договора № от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.8-9., приказа МУЗ «Переволоцкая ЦРБ № Волохина О.В. с ДД.ММ.ГГГГ года работала в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» санитаркой приемного покоя., ДД.ММ.ГГГГ уволена в связи с сокращением штата работников в соответствии с п.2 ст. 81 ТК РФ по приказу МУЗ «Переволоцкая ЦРБ № от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.10). Из уведомления МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» о сокращении должности от ДД.ММ.ГГГГ следует, что Волохина О.В. под роспись ДД.ММ.ГГГГ уведомлена о сокращении ее должности в соответствии с новым штатным расписанием (л.д.11). Приказом №-п от ДД.ММ.ГГГГ МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» создана комиссия по определению кандидатов на сокращение, а так же кандидатов, имеющих право на преимущественное оставление на работе» (л.д.104). Из протокола № собрания комиссии по определению лиц, подлежащих сокращению МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от ДД.ММ.ГГГГ следует, что комиссией определены 11 работников, подлежащих сокращению, в т.ч. санитарка приемного покоя - Волохина О.В. – низкая производительность труда, иждивенцев нет, детей до 18 лет нет, состоит в зарегистрированном браке (л.д.77-79). Из мотивированного мнения первичной профсоюзной организации «МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от ДД.ММ.ГГГГ следует, что уведомление о предстоящем сокращении штата обсуждено на заседании профсоюзного комитета, принято решение рекомендовать при сокращении штата соблюдать нормы трудового законодательства (л.д.81). Из уведомления МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от ДД.ММ.ГГГГ следует, что профсоюзная организация ОО ПОРЗ «Объединение» уведомлена о предстоящем сокращении, в т.ч. в приемном покое 2 единицы (л.д.105). Из мотивированного мнения первичной профсоюзной организации ОО ПОРЗ «Объединение» от ДД.ММ.ГГГГ следует, что планируемое сокращение штатов среднего и младшего персонала в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» преждевременно и необоснованно, указываются доводы (л.д.106). Из уведомлений МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» №, № от ДД.ММ.ГГГГ следует, что первичная профсоюзная организация ОО ПОРЗ «Объединение», первичная профсоюзная организация «МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» уведомлены о сокращении конкретных лиц, в т.ч. санитарки приемного покоя Волохиной О.В. (л.д.109,110). К уведомлению приложены штатное расписание, проект нового штатного расписания, приказы №, 805 (л.д.115,116). Из ответа первичной профсоюзной организации ОО ПОРЗ «Объединение» на уведомление от ДД.ММ.ГГГГ следует, что профсоюзная организация, изучив кандидатуры сокращаемых лиц, не дает согласие на сокращение данных лиц, считает, что сокращение проводится с нарушением трудового законодательства, т.к. не представлены основания сокращения конкретных лиц (л.д.112). Приказом МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ произведено сокращение штата сотрудников – исключены с ДД.ММ.ГГГГ из штатного расписаниям МУЗ «Переволоцкая ЦРБ»12 единиц среднего и младшего персонала, в т.ч. 2 единицы санитарок приемного покоя (л.д.107). Согласно приложению № к данному приказу в приемном покое сокращению подлежат: Волохина О.В., П. (л.д.108) истица с приказом ознакомлена ДД.ММ.ГГГГ, подпись имеется. Из трудовой книжки Волохиной О.В. (л.л.150) следует, что ДД.ММ.ГГГГ в честь дня медицинского работника ей была объявлена благодарность, ДД.ММ.ГГГГ – награждена ценным подарком. Приказом № МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от ДД.ММ.ГГГГ утверждено штатное расписание на 2011 год (л.д.151), согласно которому в приемном покое по штату предусмотрено 5 санитарок приемного покоя, санитарка дневная, медицинская сестра приемного покоя, всего 7 единиц (л.д.154). Приказом № МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» от ДД.ММ.ГГГГ утверждено штатное расписание с ДД.ММ.ГГГГ (л.д.155), согласно которому в приемном покое по штату предусмотрено врач приемного покоя, медицинская сестра, 3 санитарки приемного покоя, всего 5 единиц (л.д.158). Из штатного расписания с ДД.ММ.ГГГГ, представленного в профсоюзный орган вместе с уведомлением (л.д.162-164) следует, что приемном покое по штату предусмотрено: медсестра – 1, санитарка – 4 единицы – всего 5 единиц. Из справки № от ДД.ММ.ГГГГ следует, что за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ были приняты лица на должности: врача, водителя, программиста (л.д.165). Из справки о вакансиях № от ДД.ММ.ГГГГ следует (л.д.166), что должности, не требующей специальной подготовки, у ответчика нет. Свидетель Б. в судебном заседании пояснила, что работает главной медсестрой в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ», согласно приказу делает обходы два раза в месяц. Почему ее не включили в состав комиссии определяющей лиц подлежащих сокращению, не знает. Во время административных обходов нареканий в адрес Волохиной никогда не было, в том числе со стороны больных. У Волохиной О.В. имелись только поощрения и благодарности за добросовестную работу. Сейчас обязанности санитарки в приемном покое в дневное время выполняет Ф. - до 16-00 часов. Она работает санитаркой гинекологического отделения. Кабинет главного врача, отдела кадров убирает Ф., которая, работает завскладом, а по совмещению - уборщицей. Бухгалтерию убирает Б., которая работает сестрой – хозяйкой родильного отделения. Вакантные должности, которые заняты временными работниками, и не требуют специальной подготовки, имеются, например, в реанимационном отделении есть вакансия, она занята временным работником. По ее мнению стаж работы в должности санитарки влияет на производительность труда и качество выполняемой работы. Свидетель Г.. в судебном заседании пояснила, что работает медсестрой приемного покоя МУЗ «Переволоцкая ЦРБ», санитарки приемного покоя подчиняются ей, она ведет табель учета рабочего времени. В ДД.ММ.ГГГГ год к ним пришла главный бухгалтер Ф. сказала, чтобы она собрала санитарок, их пять человек. Стали обсуждать вопрос о распределении часов переработки поровну между всеми санитарками. Санитарки П. и Волохина отказалась. После истечения некоторого времени те, кто не согласились, получили уведомления о сокращении. Санитарка И. работала в приемном покое временно, а после сокращения двух санитарок приемного покоя ее приняли на постоянную работу. До этого времени, когда составлялся табель учета рабочего времени, 4-м санитаркам ставила норму часов, а И., так как она на подменах, проставляла оставшиеся часы. Санитарка М. работает в приемном покое с ДД.ММ.ГГГГ года. Стаж работы в должности санитарки приемного покоя влияет на квалификацию и производительность труда. Те работники, которые работают давно уже хорошо знают свои функциональные обязанности, им не нужно подсказывать что и когда нужно сделать. Производительность труда у Волохиной выше по сравнению с другими санитарками приемного покоя: Х., И.. В настоящее время в приемном покое 4 санитарки. Было пять, сократили двух санитарок – Волохину, П., с ДД.ММ.ГГГГ приняли И.. Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, изучив материалы дела, заслушав заключение прокурора, полагавшего, что требования Волохиной О.В. должны быть удовлетворены в полном объеме, суд пришел к выводу, что требования истца основаны на законе, подлежат частичному удовлетворению. Истица Волохина О.В. состояла в трудовых отношениях с ответчиком МУЗ «Переволоцкая ЦРБ., работала санитаркой приемного покоя, с ДД.ММ.ГГГГ состояла в первичной профсоюзной организации - ОООПОРЗ «Объединение». Трудовой договор с Волохиной О.В. расторгнут ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с п.2 ст. 81 ТК РФ. Согласно п.2 ч.1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя. Кандидатуры работников, подлежащих увольнению при проведении мероприятий по сокращению численности или штата, определяются работодателем. Каждая кандидатура рассматривается отдельно с учетом тех прав, гарантий и преимуществ работников, которые установлены для случая сокращения численности или штата Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами или коллективным договором. В силу ч.3 ст. 81 ТК РФ увольнение по основанию, предусмотренному п.2 или 3 ч.1 настоящей статьи, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Согласно ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п.2 ч.1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее, чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению работников - не позднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий. Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях. Увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным пунктами 2, 3 или 5 части первой статьи 81 настоящего Кодекса производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со статьей 373 настоящего Кодекса. При этом исходя из содержания части второй статьи 373 Кодекса увольнение по указанным основаниям может быть произведено без учета мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, если он не представит такое мнение в течение семи рабочих дней со дня получения от работодателя проекта приказа и копий документов. В соответствии с ч.1,2 ст. 179 ТК РФ при сокращении численности или штата работников преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией. При равной производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе отдается: семейным – при наличии двух и более иждивенцев, лицам в семье которых нет работников с самостоятельным заработком, работникам, получившим в период работы у данного работодателя увечье или профессиональное заболевание и др. Право оценки деловых качеств работников принадлежит работодателю. Под квалификацией понимается степень владения профессиональными знаниями и навыками, необходимыми для выполнения определенного вида работ. Представляется, что для определения уровня квалификации работодатель может использовать различные сведения: документы об образовании и повышении квалификации, сведения о стаже и опыте работы, отчеты о выполненных работах и др. Квалификация включает четыре элемента: знания, умения, навыки, представления. Более высокая производительность труда определяется по выработке в случаях, когда в отношении работников установлены какие-либо нормативы, либо выплачивается сдельная заработная плата. Если же работник находится на окладе и контроль за его производительностью отсутствует, то внимание следует обращать на его профессиональный уровень о более высоком профессионализме может говорить наличие дополнительного образования, более длительный опыт работы и другие подобные характеристики. Доказательствами более высокой производительности труда считают выполнение значительно большего объема работы по сравнению с иными работниками, занимающими аналогичную должность или выполняющими такую же работу; приказы о премировании за высокие показатели в работе. Для подтверждения более высокой квалификации принимается во внимание стаж работы по специальности, повышение квалификации по занимаемой должности. При рассмотрении спора суд так же оценивает деловые качества оставленного работника и сравнивает их с деловыми качествами уволенного работника, предшествующую оценку его труда работодателем и принимает во внимание все иные обстоятельства, способные иметь практическое значение для разрешения конкретного спора. Давая оценку исследованным доказательствам суд пришел к выводу, что при увольнении Волохиной О.В. по сокращению штата ответчиком нарушены требования ст. 179 ТК РФ – преимущественное право на оставление истицы на работе по сравнению с Х., И., производительность которых выше, по мнению работодателя, и которые согласно показаниям свидетелей по сравнению с истицей работают непродолжительное время в должности санитарки приемного покоя (И.- временно). В соответствии с п. 23. Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 года №2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» (с изменениями от 28.12.2006 г., 28.09.2010 г. при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя. Ответчиком суду не представлено доказательств низкой производительности труда Волохиной О.В. Протокол № от ДД.ММ.ГГГГ, на которые ссылается представитель ответчика, таковых данных - критериев оценки производительности труда не содержит. Кроме того, из представленных истицей доказательств – записей в трудовой книжке, следует, что Волохина О.В. за период работы за добросовестный труд награждалась ценным подарком, ей объявлялась благодарность. Согласно ч. 1,2 ст.180 ТК РФ при проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся (вакантную должность) в соответствии с ч.3 ст. 81 ТК РФ. О предстоящем увольнении в связи с сокращением численности или штата работников организации не менее чем за два месяца до увольнения. Под вакантной должностью, если исходить из предложенных словарями толкований термина "вакансия", следует понимать свободную, незамещенную должность. Применительно к трудовым отношениям вакантная должность (работа) - это предусмотренная штатным расписанием организации должность (работа), которая свободна, т.е. не замещена (не занята) каким-либо конкретным работником, состоящим с организацией в трудовом правоотношении. Исходя из этого не может считаться вакантной должностью должность, замещаемая временно отсутствующим работником, за которым в соответствии с законодательством эта должность сохраняется (например, работник находится в длительной командировке, в отпуске по беременности и родам, по уходу за ребенком и т.п.). Вакантная должность может быть образована в связи с совершенствованием организационной структуры организации, ликвидацией старых и созданием новых структурных подразделений, изменением штатного расписания, увольнением работника, переводом его на другую должность и т.п. Обязанность работодателя предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии означает также, что ему должны быть предложены все имеющиеся у работодателя в штатном расписании вакантные должности как на день предупреждения работника об увольнении по сокращению штата, так и образовавшиеся в течение периода времени с момента предупреждения по день увольнения включительно. Иначе говоря, предложение сокращаемым работникам всех вакантных должностей должно осуществляться по мере их образования (например, в связи с увольнением того или иного работника, введением в штатное расписание новой должности и проч.) и столько раз, сколько вакантных должностей образуется. Предложение сокращаемым работникам вакантных должностей должно осуществляться по мере их образования не только в самой организации, но и в ее филиалах, расположенных в той же местности. Такой подход в полной мере согласуется с положениями ч.3 ст.81 ТК, согласно которым увольнение работника в связи с сокращением численности или штата работников организации допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Как следует из содержания приведенной нормы, работодатель обязан принять все возможные меры к тому, чтобы трудоустроить (сохранить в организации) работника, должность которого сокращается. Вместе с тем надо иметь в виду, что работник, подлежащий увольнению в связи с сокращением численности или штата организации, не вправе претендовать на вышестоящую должность по отношению к той, которую он занимал, если даже такая должность в организации является вакантной. Предлагая работнику другую работу, необходимо учитывать реальную возможность работника выполнять предлагаемую ему работу с учетом его образования, квалификации, опыта работы (п.29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004г. N2). Суд пришел к выводу, что работодателем при увольнении истицы допущены нарушения ч.3 ст. 81 ТК РФ, ч.1 ст. 180 ТК РФ. При проведении мероприятий по сокращению штата работников организации работодателем истица не переведена на другую имеющуюся у работодателю работу, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья (вакантную должность или работу соответствующей квалификации, или нижеоплачиваемую работу), не предложены вакантные должности (соответствующей квалификации) не требующие специальной подготовки. Работодателем истица была уведомлена об отсутствии вакантных мест согласно ее квалификации, аналогичная справка была представлена и суду. Однако, в судебном заседании указанные доводы опровергнуты показаниями свидетелей: Б., Г.из которых следует, что в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» имелись в спорный период времени и имеются в настоящее время вакантные должности (2 должности уборщицы, 1 должность младшего медицинского персонала в реанимационном отделении). Оснований не доверять показаниям свидетелей у суда не имеется. Кроме того, из показаний свидетеля Г. следует, что фактически в приемном покое произошло сокращение одной единицы санитарки. До проведенных мероприятий единиц санитарки в приемном покое было – 5 единиц, ДД.ММ.ГГГГ – две единицы сократили, а с ДД.ММ.ГГГГ принята санитаркой приемного покоя И., работавшая до этого времени в приемном покое временно. В настоящее время в приемном покое 4 штатные единицы санитарок приемного покоя. В силу ст. 373 ТК РФ при принятии решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с пунктами 2, 3 или 5 части первой статьи 81 Трудового Кодекса с работником, являющимся членом профессионального союза, работодатель направляет в выборный орган соответствующей профсоюзной организации проект приказа, а так же копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения. Выборный орган первичной профсоюзной организации в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается. В случае, если выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, он (выборный орган) в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. При не достижении общего согласия по результатам консультаций работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления в выборный орган первичной профсоюзной организации проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда. Государственная инспекция труда в течение десяти дней со дня получения жалобы (заявления) рассматривает вопрос об увольнении и в случае признания его незаконным выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении работника на работе с оплатой вынужденного прогула. Работодателем при увольнении Волохиной О.В. были допущены нарушения требований ст.373 ТК, которые заключаются в том, что работодателем не направлено в выборный орган профсоюзной организации ОООПОРЗ «Объединение» вместе с проектом приказа копии основного документа, являющегося основанием для принятия указанного решения - протокол № собрания комиссии по определению лиц, подлежащих сокращению МУЗ «Переволоцкая ЦРБ». Данное нарушение лишило возможности выборный профсоюзный орган предоставить мотивированное мнение по поводу увольнения истицы по сокращению штата. Указанный документ был направлен в выборный профсоюзный орган уже после получения мотивированного мнения менее чем за месяц до предстоящего увольнения - ДД.ММ.ГГГГ (л.д.115). На основании изложенного суд пришел к выводу, что увольнение Волохиной О.В. по сокращению штата произведено в нарушение законодательства о труде, приказ о прекращении трудового договора является незаконным, подлежащем отмене, Волохина О.В. подлежит восстановлению на работе в прежней должности, с ответчика взыскивается в пользу истца заработная плата за время вынужденного прогула.. Согласно п.62 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 года №2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном статьей 139 ТК РФ (справка о зарплате на л.д.117 общий доход за 11 месяцев составляет ... рублей – л.д. 117. Заработная плата за время вынужденного прогула 2 месяца 9 дней с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно составляет: ... Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ № 10 от 20.12.1994 года «под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.), или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности) либо нарушающими имущественные права гражданина. В соответствии с п. 9 ст. 394 ТК РФ в случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер компенсации определяется судом В судебном заседании установлено, что незаконным увольнением Волохиной О.В. ей причинены нравственные и физические страдания, которые выразились в переживаниях и ухудшении ее здоровья. Данные обстоятельства подтверждаются записями в амбулаторной карте с записями об обращении к врачу терапевту с жалобами ДД.ММ.ГГГГ (л.д.148-149) и справкой со станции скорой помощи (л.д.24). Размер денежной компенсации морального вреда суд определяет с учетом требований разумности, справедливости, срока нарушенного права и др. обстоятельств. На основании ст. 103 ГПК РФ суд взыскивает с ответчика в доход государства государственную пошлину пропорционально удовлетворенным исковым требованиям по имущественным требованиям – ... рублей, по требованиям неимущественного характера (2 требования) .... Согласно ст. 211 ГПК РФ, ст. 396 ТК РФ решение в части восстановления на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула за 3 месяца подлежит немедленному исполнению. Руководствуясь ст. 197,198,199,211 ГПК РФ суд, Р Е Ш И Л : Исковое заявление Волохиной О.В. к Муниципальному учреждению здравоохранения «Переволоцкая ЦРБ» Переволоцкого района Оренбургской области о признании незаконным приказа главного врача МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ, о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда, удовлетворить частично. Приказ МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» № от ДД.ММ.ГГГГ о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) признать незаконным, подлежащем отмене. Восстановить Волохину О.В. на работе в МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» в должности санитарки приемного покоя с ДД.ММ.ГГГГ. Взыскать с МУЗ «Переволоцкая ЦРБ» в пользу Волохиной О.В. заработную плату за время вынужденного прогула с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно в размере ..., компенсацию морального вреда в размере ... рублей, всего ..., в удовлетворении остальной части требований отказать. Взыскать с Муниципального учреждения здравоохранения «Переволоцкая ЦРБ» Переволоцкого района Оренбургской области в доход государства государственную пошлину в сумме .... Решение в части восстановления на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула подлежит немедленному исполнению. Решение может быть обжаловано в апелляционную инстанцию коллегии по гражданским делам Оренбургского областного суда в течении 30 дней со дня его вынесения через Переволоцкий районный суд. Судья: Т.Н. Чарикова Мотивированное решение изготовлено ДД.ММ.ГГГГ Судья: Т.Н. Чарикова