44у-8

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Пензенского областного суда

         г. Пенза                                                                       2 февраля 2012 года

Президиум Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Шишкина А.Д.

и членов президиума - Рыженкова А.М., Матюшенко А.Ф., Засориной С.Е., Моисеевой Л.Т., Сериковой Т.И.,

при секретаре Журавлевой Л.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. и надзорной жалобе осужденного Макарова Ю.В. на приговор Никольского районного суда Пензенской области от 13 мая 2010 года, которым

Макаров Ю.В., <...>, судимый:

- 30 июня 2008 года мировым судьей судебного участка №2 Никольского района Пензенской области по ст.73 УК РФ на 2 года,

осужден по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы,

условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка №2 Никольского района Пензенской области от 30 июня 2008 года отменено,

на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №2 Никольского района Пензенской области от 30 июня 2008 года и окончательно назначено 4 года 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 14 июля 2010 года приговор оставлен без изменения.

В надзорном представлении заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. ставится вопрос об изменении приговора Никольского районного суда от 13 мая 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 14 июля 2010 года в части назначенного наказания, ввиду не применения правил ст. 62 УК РФ при наличии смягчающего обстоятельства - явки с повинной и отсутствия отягчающих обстоятельств. Просит смягчить назначенное осужденному наказание.

В надзорной жалобе осужденный Макаров Ю.В. выражает несогласие с приговором, мотивируя тем, что суд при назначении наказания, при отсутствии отягчающего обстоятельства и признании в качестве смягчающего обстоятельства - явки с повинной, не применил правила ст.62 УК РФ.

Заслушав доклад члена президиума Пензенского областного суда Засориной С.Е., мнение заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А., поддержавшего доводы надзорного представления, полагавшего надзорную жалобу осужденного удовлетворить, судебные решения в отношении Макарова Ю.В. изменить, смягчить наказание, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда установлено, что Макаров Ю.В. согласился с предъявленным ему обвинением в совершении незаконного сбыта наркотических средств при следующих обстоятельствах.

2 марта 2010 года, в период времени с 12 часов до 13 часов, Макаров Ю.В., находясь в гараже около своего дома по ..., кустарным способом изготовил раствор наркотического средства - дезоморфин (дигидродезоксиморфин) массой свыше 0,116 г, часть которого употребил внутривенно, а оставшуюся часть массой 0,116 г оставил при себе на хранение.

В этот же день в период времени с 13 часов до 14 часов 20 минут, Макаров Ю.В., находясь на остановке общественного транспорта, расположенного напротив магазина «...» по ... незаконно сбыл Ш.С.Г. шприц с приготовленным им наркотическим средством - раствором дезоморфина (дигидродезоксиморфин), масса которого в пересчете на сухой остаток составляет 0,116грамма.

Проверив материалы дела, президиум находит надзорное представление заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. и надзорную жалобу Макарова Ю.В. подлежащими удовлетворению, а приговор Никольского районного суда Пензенской области от 13 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 14 июля 2010 года подлежащими изменению по следующим основаниям.

Приговор постановлен в особом порядке. Макаров Ю.В. заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснив, что предъявленное обвинение ему понятно, в полном объеме согласился с ним. Ходатайство заявлено им добровольно, после проведения консультации с защитником, он осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. Государственный обвинитель и защитник против рассмотрения дела без проведения судебного разбирательства не возражали.

Вина Макарова Ю.В. в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждается совокупностью доказательств, представленных в материалах уголовного дела. Суд обоснованно признал его виновным в совершении указанного преступления.

Вместе с тем, суд допустил нарушение при назначении наказания.

Суд признал смягчающим обстоятельством, предусмотренным п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, явку с повинной, обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

В соответствие с ч.1 ст.62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

По смыслу закона при наличии оснований, предусмотренных ч.1 ст.62 УК РФ.

В соответствии с санкцией ч.1 ст.228.1 УК РФ максимальный срок наказания составляет 8 лет лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.62 УК РФ 2/3 от 5 лет 4 месяцев составляет 3 года 6 месяцев 20 дней лишения свободы, тогда как суд назначил Макарову Ю.В. наказание в виде 4 лет лишения свободы.

Постановлением Президиума Пензенского областного суда от 2 февраля 2012 года приговор мирового судьи судебного участка № 2 Никольского района Пензенской области от 30 июня 2008 года в отношении Макарова Ю.В. изменен: его действия квалифицированы по ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, в остальной части приговор был оставлен без изменения.

Таким образом, поскольку приговор мирового судьи судебного участка №2 Никольского района от 30 июня 2008 года изменен, наказание смягчено, а окончательное наказание Макарову Ю.В. по приговору Никольского районного суда Пензенской области от 13 мая 2010 года назначено на основании ст. 70 УК РФ по совокупности указанных приговоров, президиум полагает окончательное наказание по приговору Никольского районного суда от 13 мая 2010 года осужденному      Макарову Ю.В. смягчить.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорное представление заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А. и надзорную жалобу осужденного Макарова Ю.В. удовлетворить.

Приговор Никольского районного суда Пензенской области от 13 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 14 июля 2010 года в отношении Макарова Ю.В. изменить:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ назначить ему наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы,

- на основании ч. 1 ст. 71 и ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединить наказание по приговору мирового судьи судебного участка №2 Никольского района Пензенской области от 30 июня 2008 года и окончательно назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий