Судья - Кудинов Р.И. С/к - Акатова Т.Д. Кирьянов Ю.В. (докл) Фомина Г.В. 44у-399 ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума Пензенского областного суда г. Пенза 13 сентября 2012 года Президиум Пензенского областного суда в составе: председательствующего - Шишкина А.Д. и членов президиума - Матюшенко А.Ф., Засориной С.Е., Моисеевой Л.Т., Потапова Н.Н., при секретаре Губановой Е.С. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе представителя осужденного Парамонова А.С.- Парамоновой С.И. на приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 27 февраля 2010 года, которым Парамонов А.С., <......> рождения, <......>, не судимый; осужден: по факту от 1 декабря 2008 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 3 декабря 2008 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 18 декабря 2008 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 23 декабря 2008 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 10 февраля 2009 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 16 февраля 2009 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 17 февраля 2009 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по факту от 27 февраля 2009 г. - по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы. По совокупности указанных преступлений, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Парамонову А.С. назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. По фактам в отношении И.О.Н. от 5 января 2009 года по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и по факту в отношении Б.А.Г. от 27 февраля 2009 года по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ Парамонов А.С. оправдан за отсутствием в его действиях состава преступлений. Пустынникова С.В., <.....> года рождения, <......>, ранее не судимая, осуждена: - по факту от 1 декабря 2008 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 18 декабря 2008 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 23 декабря 2008 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 10 февраля 2009 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 16 февраля 2009 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 17 февраля 2009 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 27 февраля 2009 года- по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы. По совокупности указанных преступлений в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательное наказание назначено в виде 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. По факту в отношении И.О.Н. от 5 января 2009 года по п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ и по факту в отношении Б.А.Г. от 27 февраля 2009 года по п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ Пустынникова С.В. оправдана за отсутствием в ее действиях состава преступлений. Козлов А.Ю.. <......> года рождения, <.....>, ранее не судимый, осужден: - по ч.1 ст.232 УК РФ к 3 годам лишения свободы; - по факту от 1 декабря 2008 года - по ч.3 ст.30,п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 3 декабря 2008 года - по ч.3 ст.30,п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 18 декабря 2008 года - по ч.3 ст.30,п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 23 декабря 2008 года - по ч.3 ст.30,п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 10 февраля 2009 года - по ч.3 ст.30,п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы; - по факту от 16 февраля 2009 года - по ч.3 ст.30,п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы. По совокупности указанных преступлений в соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. По факту в отношении И.О.Н. от 5 января 2009 года по п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ Козлов А.Ю. оправдан за отсутствием в его действиях состава преступления. Кассационным определением судебной коллеги по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе представитель осужденного Парамонова С.И. выражает несогласие с состоявшимися по делу судебными решениями; указывает, что обстоятельства получения информации о том, что Парамонов, якобы, занимается сбытом наркотического средства, а также законность проведения «проверочных закупок» не выяснялась; результаты ОРМ необоснованно положены в основу приговора; со стороны сотрудников правоохранительных органов при содействии И. имело место подстрекательство к совершению преступлений; в постановлениях оперуполномоченного Г. о проведении проверочной закупки от 01.12.2008 г. и 03.12.2008 г. произведены подчистки и исправления дат утверждения их М., постановление от 03.12.2008 года зарегистрировано 01.12.2008 г., таким образом, имеется фальсификация результатов оперативно-розыскной деятельности, послуживших основанием для возбуждения уголовного дела; вопреки задачам ОРД после выявления факта сбыта наркотика Парамоновым, его деятельность не была пресечена уже после первой проверочной закупки. По мнению автора жалобы по делу была допущена фальсификация доказательств, считает заключения экспертиз недопустимыми доказательствами; во всех эпизодах при проведении закупок Парамонов не имел в наличии наркотического средства и ингредиентов для его изготовления, необходимые ингредиенты покупал в аптеке по просьбе И.О.Н. на ее деньги, приобретенные ингредиенты и изготовленное из них вещество он считал принадлежащими И., с ее разрешения он брал себе часть изготовленного наркотика, которую употреблял. Считает, что органы следствия и суд, приняв сторону обвинения, не устранили нарушения закона, допущенные оперативными работниками. Просит пересмотреть состоявшиеся судебные решения, смягчить наказание Парамонову А.С. В отношении Пустынниковой С.В. и Козлова А.Ю. приговор проверяется в ревизионном порядке. Заслушав доклад судьи Потаповой О.Н., объяснения представителя осужденного Парамонова А.С. - Парамоновой С.И., просившей удовлетворить ее жалобу, защитника осужденного Парамонова А.С.- адвоката Пугачева В.А., поддержавшего надзорную жалобу, осужденного Козлова А.Ю., поддержавшего жалобу Парамоновой С.И., его представителя Козлова Ю.В., также согласившегося с надзорной жалобой; мнение заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А., полагавшего приговор и кассационное определение изменить, жалобу представителя осужденного частично удовлетворить, президиум УСТАНОВИЛ: Приговором суда Парамонов А.С. признанвиновным в совершении преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах: 1 декабря 2008 года примерно в 19 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,117 гр. группой лиц по предварительному сговору; 3 декабря 2008 года примерно в 16 часов 15 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,221 гр. группой лиц по предварительному сговору; 18 декабря 2008 года примерно в 16 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,132 гр. группой лиц по предварительному сговору; 23 декабря 2008 года примерно в 15 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,167 гр. группой лиц по предварительному сговору; 10 февраля 2009 года примерно в 22 часа 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,036 гр. группой лиц по предварительному сговору; 16 февраля 2009 года примерно в 19 часов покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,143 гр. группой лиц по предварительному сговору; 17 февраля 2009 года примерно в 18 часов 10 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,143 гр. группой лиц по предварительному сговору; 27 февраля 2009 года примерно в 14 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,062 гр. группой лиц по предварительному сговору. Пустынникова С.В. признана виновной в совершении преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах: 1 декабря 2008 года примерно в 19 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,117 гр. группой лиц по предварительному сговору; 18 декабря 2008 года примерно в 16 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,132 гр. группой лиц по предварительному сговору; 23 декабря 2008 года примерно в 15 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,167 гр. группой лиц по предварительному сговору; 10 февраля 2009 года примерно в 22 часа 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,036 гр. группой лиц по предварительному сговору; 16 февраля 2009 года примерно в 19 часов покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,143 гр. группой лиц по предварительному сговору; 17 февраля 2009 года примерно в 18 часов 10 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,143 гр. группой лиц по предварительному сговору; 27 февраля 2009 года примерно в 14 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,062 гр. группой лиц по предварительному сговору. Козлов А.Ю. приговором суда признан виновным в совершении преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах: в период с 1 декабря 2008 года по 12 марта 2009 года организации по месту своего жительства и содержания притона для потребления наркотических средств; 1 декабря 2008 года примерно в 19 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,117 гр. группой лиц по предварительному сговору; 3 декабря 2008 года примерно в 16 часов 15 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,221 гр. группой лиц по предварительному сговору; 18 декабря 2008 года примерно в 16 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,132 гр. группой лиц по предварительному сговору; 23 декабря 2008 года примерно в 15 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,167 гр. группой лиц по предварительному сговору; 10 февраля 2009 года примерно в 22 часа 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,036 гр. группой лиц по предварительному сговору; 16 февраля 2009 года примерно в 19 часов покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,143 гр. группой лиц по предварительному сговору. Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит надзорную жалобу представителя осужденного Парамонова А.С. - Парамоновой С.И. подлежащей удовлетворению частично, а приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 27 февраля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года подлежащими изменению по следующим основаниям. В силу п. 2 ч.1 ст.379, ч.1 ст.409 УПК РФ нарушение уголовно-процессуального закона является основанием для отмены судебных решений в порядке надзора. По смыслу ст.ст. 75, 89 УПК РФ, ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» результаты оперативно- розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст. 2 Федерального закона « Об оперативно-розыскной деятельности» задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих и совершивших. Данные требования закона по настоящему делу в полной мере не выполнены. Как видно из материалов уголовного дела, оперативно-розыскное мероприятие- «проверочная закупка» 1 декабря 2008 года было проведено с целью документирования преступной деятельности парня по имени А по сбыту наркотических средств. В ходе указанного оперативно-розыскного мероприятия был установлен факт сбыта Парамоновым, Пустынниковой и Козловым наркотического средства участвующей в проверочной закупке в качестве закупщика И.. Несмотря на это, сотрудники УФСКН России по Пензенской области, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в статье 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», направленным на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих или совершивших, не только не пресекли действия Парамонова, Пустынниковой и Козлова, но и вновь провели в отношении них 3,18,23 декабря 2008 года и 10,16,17,27 февраля 2009 года аналогичные оперативно-розыскные мероприятия- «проверочные закупки» с привлечением И. к приобретению у осужденных наркотических средств. Из постановлений о проведении оперативно-розыскных мероприятий 3,18,23 декабря 2008 года и 10,16,17,27 февраля 2009 года, связанных с дальнейшим осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Парамонова, Пустынниковой, Козлова с целью документирования их преступной деятельности, видно, что проведение этих мероприятий не вызывалось необходимостью, так как они фактически не имели своей целью установление иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, поскольку, как это видно из материалов дела, проводились по той же схеме, что и 1 декабря 2008 года, и каких-либо новых результатов их проведение не имело. Таким образом, проведение «проверочных закупок» во все дни, кроме 1 декабря 2008 года в отношении осужденных Парамонова, Пустынниковой и Козлова не вызывалось необходимостью и они были проведены вопреки требованиям статьи 2 Федерального закона « Об оперативно-розыскной деятельности», поэтому доказательства, полученные в результате указанных «проверочных закупок», в силу ст.75 УПК РФ являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу приговора. Кроме того, указанным приговором Козлов А.Ю. осужден по ч.1 ст.232 УК РФ ( в редакции от 1996 г.), он признан виновным в организации и содержании притона для потребления наркотических средств. Однако, по смыслу закона, притоном является помещение, в котором систематически, неоднократно собираются лица с целью потребления наркотических средств или психотропных веществ. Содержание притона будет оконченным преступлением лишь в том случае, если помещение фактически использовалось одним и тем же лицом несколько раз либо разными лицами для потребления наркотических средств Между тем, признавая, что выводы суда о виновности Козлова А.Ю. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных им 3,18,23 декабря 2008 года и 10,16 февраля 2009 года, основаны на недопустимых доказательствах, и что законным является лишь оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» от 1 декабря 2008 года, что не может свидетельствовать о систематическом предоставлении осужденным своей квартиры для потребления наркотических средств, приговор в части осуждения Козлова А.Ю. по ч.1 ст. 232 УК РФ подлежит отмене, а дело в этой части прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления. Президиум находит, что вина Парамонова А.С., Пустынниковой С.В. и Козлова А.Ю. в совершении 1 декабря 2008 года примерно в 19 часов 40 минут покушения на незаконный сбыт наркотического средства дезоморфина массой не менее 0,117 гр. группой лиц по предварительному сговору сотруднику УФСКН в ходе проверочных закупок нашла свое полное подтверждение, и их действия подлежат квалификации по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору. При этом оснований для смягчения наказания, назначенного за данное преступление, президиум не находит. Приговор в отношении Парамонова, Пустынниковой и Козлова в части осуждения их во всех случаях, кроме преступления, совершенного 1 декабря 2008 года, подлежит отмене с прекращением уголовного дела в этой части на основании п.2 ч. 1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в их действиях составов преступлений. Из приговора подлежит исключению указание на назначение наказания по совокупности преступлений на основании ч.3 ст. 69 УК РФ. С учетом фактических обстоятельств совершенных Парамоновым А.С., Пустынниковой С.В. и Козловым А.Ю. преступлений, степени их общественной опасности, данных о личности осужденных, основания для изменения категории преступлений на менее тяжкую согласно ч.6 ст. 15 УК РФ Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ по приговору Ленинского районного суда г. Пензы от 27 февраля 2010 года отсутствуют. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу представителя осужденного Парамонова А.С.- Парамоновой С.И. удовлетворить частично. Приговор Ленинского районного суда г. Пензы от 27 февраля 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 23 июня 2010 года в отношении Парамонова А.С., Пустынниковой С.В., Козлова А.Ю. изменить: -приговор в части осуждения Парамонова А.С. по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по факту от 03.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по факту от 18.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 23.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 10.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 16.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 17.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 27.02.2009 г.), отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в его действиях состава преступлений; - приговор в части осуждения Пустынниковой С.В. по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по факту от 18.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 23.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 10.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 16.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 17.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 27.02.2009 г.), отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в ее действиях состава преступлений; - приговор в части осуждения Козлова А.Ю. по ч.1 ст.232 УК РФ, по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по факту от 03.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по факту от 18.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по факту от 23.12.2008 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по факту от 10.02.2009 г.), по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (по факту от 16.02.2009 г.) отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в его действиях состава преступлений. Считать Парамонова А.С. осужденным по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ ( по преступлению от 01.12.2008 г.) к 6 годам лишения свободы. Считать Пустынникову С.В. осужденной по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (по преступлению от 01.12.2008 г.) к 6 годам лишения свободы. Считать Козлова А.Ю. осужденным по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ ( по преступлению от 01.12.2008 г.) к 6 годам лишения свободы. Исключить указание о назначении осужденным наказания по совокупности преступлений на основании ч.3 ст. 69 УК РФ. В остальной части приговор и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда в отношении Парамонова А.С., Пустынниковой С.В. и Козлова А.Ю. оставить без изменения. Председательствующий