Судья - Трубецкая Е.А. В с/к - не было 44у-385 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е президиума Пензенского областного суда г. Пенза 13 сентября 2012 года Президиум Пензенского областного суда в составе председательствующего - Шишкина А.Д. и членов президиума - Рыженкова А.М., Матюшенко А.Ф., Засориной С.Е., Моисеевой Л.Т., Потапова Н.Н., при секретаре - Губановой Е.С., рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Лебедева А.В. на приговор и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года, которым Лебедев А.В., <......> года рождения, <......>, судимый: - 29 июня 2007 года Октябрьским районным судом г. Пензы по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору Октябрьского районного суда г. Пензы от 29 июня 2007 года окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В действиях Лебедева А.В. признан рецидив преступлений. В кассационном порядке приговор не обжаловался. В настоящее время Лебедев А.В. отбывает наказание по приговору Бессоновского районного суда Пензенской области от 30 июня 2010 года, которым он осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 8 августа 2007 года, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы. В кассационном порядке дело не рассматривалось. Постановлением Железнодорожного районного суда г. Пензы от 14 июня 2012 года приговор Бессоновского районного суда Пензенской области от 30 июня 2010 года пересмотрен в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ, смягчено наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, до 1 года 11 месяцев лишения свободы и на основании ст. 70 УК РФ, до 2 лет 5 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения; в удовлетворении ходатайства о пересмотре в порядке ст. 10 УК РФ приговоров Октябрьского районного суда г. Пензы от 29 июня 2007 года и и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года отказано. В кассационном порядке постановление не обжаловалось. В надзорной жалобе осужденный Лебедев А.В. выражает несогласие с приговором и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года, указывая, что мировой судья ошибочно усмотрел в его действиях рецидив преступлений, поскольку на момент совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, он был не судим. Просит смягчить ему наказание. Заслушав доклад члена президиума Пензенского областного суда Засориной С.Е., мнение заместителя прокурора Пензенской области Васина С.А., полагавшего жалобу Лебедева А.В. удовлетворить, президиум У С Т А Н О В И Л: Приговором и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года Лебедев А.В. осужден за совершение тайного хищения чужого имущества, при следующих обстоятельствах. 12 мая 2007 года около 20 часов Лебедев А.В., находясь около забора, ограждающего территорию <.....>, со стороны, противоположной центральному входу, из корыстных побуждений, реализуя свой внезапно возникший умысел, направленный на тайное хищение чужого имущества, воспользовавшись бессознательным состоянием потерпевшего Ч.К.М., тайно похитил сотовый телефон марки «Нокия» модель N 73-1 в комплекте с назапястным ремнем от данного телефона общей стоимостью 17 590 рублей, выпавший из кармана куртки потерпевшего на землю, принадлежащий Ч.К.М., причинив тем самым ущерб Ч.К.М. на сумму 17 590 рублей. Похищенное присвоил и распорядился по своему усмотрению. Проверив материалы уголовного дела, материал о пересмотре приговоров в соответствии со ст. 10 УК РФ, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит надзорную жалобу осужденного Лебедева А.В. подлежащей удовлетворению, приговор и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года, изменению, а постановление Железнодорожного районного суда г. Пензы от 14 июня 2012 года в части отказа в пересмотре приговора и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 в связи с изменениями, внесенными в УК РФ, Федеральным законом от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ, отмене, с прекращением производства в этой части по следующим основаниям. Согласно ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Из приговора и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года следует, что Лебедев А.В. на момент совершения преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, был не судим, поскольку он совершил данное преступление 12 мая 2007 года, т.е. до вынесения приговора Октябрьского районного суда г. Пензы от 29 июня 2007 года. При таких обстоятельствах в действиях осужденного Лебедева А.В. отсутствует рецидив преступлений, а указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание, подлежит исключению из приговора. Кроме этого, Федеральным законом от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ в ч. 1 ст. 56 УК РФ были внесены изменения, согласно которым наказание в виде лишения свободы не может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, при отсутствии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ. Поскольку по приговору и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года Лебедев А.В. осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ впервые, за преступление небольшой тяжести, при отсутствии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, в связи с чем осужденному Лебедеву А.В. наказание в виде лишения свободы по данной статье не может быть назначено, при назначении наказания следует применить положения ч.1 ст.56 УК РФ и назначить наказание в виде исправительных работ в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией, но в районе места жительства осужденного. Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ в санкцию ч.1 ст. 158 УК РФ внесены изменения - исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ, то есть санкция в новой редакции закона более мягкая, в связи с чем действия Лебедева А.В. следует квалифицировать по ч.1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ). В связи с изложенным наказание, назначенное Лебедеву А.В. на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, подлежит смягчению, а постановление Железнодорожного районного суда г. Пензы от 14 июня 2012 года в части отказа в пересмотре приговора и.о. мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года подлежит отмене с прекращением производства по материалу. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу осужденного Лебедева А.В. удовлетворить. Приговор и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года в отношении Лебедева А.В. изменить: - исключить указание о признании рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Лебедева А.В., - квалифицировать действия осужденного Лебедева А.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 10 месяцев исправительных работ в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией, но в районе места жительства осужденного, с удержанием в доход государства из заработной платы осужденного 15%, - на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору Октябрьского районного суда г. Пензы от 29 июня 2007 года, с учетом соответствия трех дней исправительных работ одному дню лишения свободы согласно п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ, окончательно назначить 3 года 8 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения. Постановление Железнодорожного районного суда г. Пензы от 14 июня 2012 года в части отказа в пересмотре приговора и.о. мирового судьи судебного участка №3 Железнодорожного района г. Пензы от 8 августа 2007 года отменить, производство по материалу в этой части прекратить. Председательствующий