Судья - Мисулин М.М. Дело № 22-170 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Пенза 24 февраля 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе: судей - Фоминой Г.В., Подшибякиной О.С., при секретаре - Панковой А.С. рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу и дополнения к ней осужденного Гришакова А.С. на приговор Каменского городского суда Пензенской области от 01.12.2010 года, которым Гришаков А.С., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, проживавший по адресу: <адрес>, <данные изъяты>, судимый: - 03.04.2008 года Каменским городским судом Пензенской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы; - 25.06.2008 года Каменским городским судом Пензенской области с учетом изменений, внесенных постановлением Каменского городского суда Пензенской области от 18.07.2008 года и постановлением президиума Пензенского областного суда от 29.01.2009 года, по ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии общего режима; 13.03.2009 года освобожден из мест лишения свободы по отбытии срока,- осужден: - по ч. 1 ст. 158 УК РФ - к 1 году лишения свободы; - по ч. 1 ст. 161 УК РФ - к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Судом разрешены по существу гражданские иски. Постановлено взыскать с Гришакова А.С. в возмещение материального ущерба: в пользу аптечного пункта № <данные изъяты> - 2000 рублей, Р. - 2800 рублей. Заслушав доклад судьи Фоминой Г.В., мнения осужденного Гришакова А.С. и его защитника - адвоката Керимовой Э.Р., поддержавших доводы кассационной жалобы и дополнений к ней, заключение прокурора Зеленченко О.О., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Гришаков А.С. приговором суда признан виновным в совершении 28.08.2010 года около 13 часов из торгового зала аптечного пункта № <данные изъяты> расположенного в <адрес>, открытого хищения чужого имущества, а также 02.09.2010 года в период с 18 до 19 часов с нижней ячейки подлокотника, находящегося между передними сиденьями в автомашине такси <данные изъяты>, регистрационный знак <данные изъяты>, под управлением Р., тайного хищения сотового телефона «<данные изъяты>», принадлежащего последнему. Преступления совершены им при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В судебном заседании Гришаков А.С. частично признал себя виновным в совершении грабежа, в краже вину не признал. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Гришаков А.С. указывает, что не согласен с приговором. Его вина в краже не доказана, сотовый телефон следствием не был найден, явку с повинной он писал под давлением оперативных сотрудников в отсутствие защитника. Ему не была вручена копия постановления о проведении прокурорской проверки, что лишило его возможности обжаловать принятое решение. Суд необоснованно принял во внимание первоначальные показания Гришакова Д.С., а к его же показаниям в суде отнесся критически. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что суд не разобрался в деле, а выводы о его виновности основаны только на подозрениях потерпевшего. Его действия по хищению имущества из аптечного пункта являются кражей, поскольку показания свидетеля В., на которых основывался суд, непоследовательны. На следствии она поясняла, что не может опознать человека, совершившего кражу, а в суде сказала, что видела его, Гришакова А.С., во время хищения им чужого имущества и кричала ему. Судом не были учтены показания свидетелей Н., Т. и А., которые не слышали криков из аптечного пункта, когда он, Гришаков А.С., оттуда выходил и садился в автомашину-такси. Фактически он воспользовался моментом, когда в аптеке никого не было, и украл деньги в сумме 2000 рублей. Во время нахождения в следственном изоляторе у него была обнаружена <данные изъяты>, что, по мнению Гришакова А.С., является основанием для его освобождения из мест лишения свободы или снижения ему наказания. Просит отменить приговор и направить его на новое судебное разбирательство. Кроме того, не согласен с постановлением суда от 30.12.2010 года, которым были отклонены, как необоснованные, его замечания на протокол судебного заседания. В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Жиляков А.В., считая приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и дополнений к ней, а также возражения государственного обвинителя, судебная коллегия находит, что суд пришел к правильному выводу о виновности Гришакова А.С. в тайном и открытом хищениях чужого имущества. Вина Гришакова А.С. в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 161 УК РФ, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств. Подсудимый Гришаков А.С. в судебном заседании не отрицал, что 28.08.2010 года, зайдя в аптеку, расположенную на ул. <адрес> в <адрес>, похитил из кассового аппарата деньги. Однако не 9800 рублей, как указано в обвинительном заключении, а 2000 рублей. В торговом зале, где около витрины стоял кассовый аппарат, кроме него никого не было, вслед ему никто не кричал. Доводы Гришакова А.С. опровергаются показаниями свидетеля И., пояснившей суду, что 28.08.2010 года она вместе с санитаркой В. находилась на рабочем месте в аптечном пункте № <данные изъяты> Около 12 часов 45 минут на несколько секунд зашла в комнату, где хранятся лекарства, расположенную в 7-9 метрах от витрины, около которой стоял кассовый аппарат. В нем по ячейкам были разложены денежные купюры. В. в это время мыла полы, в поле ее зрения находились весь аптечный зал и витрина. Услышав крик В. о том, чтобы молодой человек положил деньги на место, она выбежала в торговый зал и увидела, как от витрины отбегает парень в черном спортивном костюме с капюшоном, как впоследствии ей стало известно, это был Гришаков А.С. Они с В. побежали за ним, громко крича, чтобы он вернул деньги, но тот, хотя и не мог не слышать их, сел в такси и уехал. После снятия остатков в кассе она обнаружила, что были похищены деньги в сумме 9800 рублей. Свидетель В. подтвердила описанные И. обстоятельства открытого хищения Гришаковым А.С. денег из аптечного пункта. При этом В. показала, что Гришаков А.С. в ответ на ее крик, чтобы он положил взятые из кассового аппарата деньги на место, посмотрел на нее, а затем, ничего не сказав, выбежал с деньгами из аптеки. Вопреки доводам жалобы в приговоре приведены и соответственно приняты во внимание показания свидетелей Н., Т., А. Свидетель Н., работающий водителем такси «<данные изъяты>», пояснил, что 28.08.2010 года подвозил трех незнакомых парней, как впоследствии было установлено, Гришакова А.С., Т. и А. к аптеке, расположенной в здании продуктового магазина «<данные изъяты>». Гришаков А.С. зашел в аптеку, пробыл там около двух минут, а вернувшись, попросил его ехать к микрорайону «<адрес>» <адрес>, что он и сделал. Он не прислушивался к шуму или крикам с улицы и не видел, как Гришаков А.С. выходил из аптеки. Из показаний свидетеля Т. усматривается, что он дремал в такси, когда Гришаков А.С. уходил в аптеку. Свидетель А. показал, что вместе с Гришаковым А.С. покинул такси и зашел в магазин «<данные изъяты>», а когда вышел, то увидел, что такси и его товарищей нет. Гришаков А.С. был одет в темные спортивные штаны и спортивную кофту черного цвета. Согласно протоколу выемки от 09.09.2010 года у Гришакова А.С. была изъята спортивная кофта черного цвета с капюшоном (л.д.91). При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу о том, что Гришаков А.С. открыто похитил деньги из кассового аппарата, находившегося в аптечном пункте № <данные изъяты>». Свои выводы суд мотивировал, оснований не соглашаться с ними у судебной коллегии не имеется. С учетом мнения государственного обвинителя, отсутствия в материалах дела документальных доказательств, свидетельствующих о похищении именно 9800 рублей, суд снизил объем похищенного до 2000 рублей. Виновность Гришакова А.С. в краже сотового телефона «<данные изъяты>» подтверждается показаниями потерпевшего Р., который пояснил, что 02.09.2010 года работал на автомашине-такси <данные изъяты>, регистрационный знак <данные изъяты> Около 18 часов, получив заказ, подъехал к ЦРБ, где к нему в машину сел Гришаков А.С., которого он отвез на улицу <адрес>. За несколько минут до того, как Гришаков А.С. сел к нему в машину, он звонил по своему телефону«<данные изъяты>», затем положил телефон на нижнюю полку подлокотника. После того, как Гришаков А.С. вышел из машины, он обнаружил, что телефона на месте нет. Брат подсудимого Гришаков Д.С., будучи допрошенным на следствии, подтверждал, что Гришаков А.С. в начале сентября 2010 года подарил ему сотовый телефон, модели его не помнил, который он впоследствии продал на рынке (л.д.128). В суде свидетель Гришаков Д.С. показания изменил, стал утверждать, что подаренный телефон был марки «<данные изъяты>». Суд счел показания свидетеля Гришакова Д.С. в суде недостоверными, данными с целью помочь брату избежать ответственности за содеянное. Свои выводы суд аргументировал. Из собственноручного заявления Гришакова А.С. от 07.09.2010 года усматривается, что, выходя из такси, он увидел на полу сотовый телефон и взял его себе (л.д. 100). Доводы жалобы о применении к Гришакову А.С. сотрудниками милиции физического насилия и психического давления проверялись и своего подтверждения не нашли. Постановлением следователя Каменского межрайонного следственного отдела следственного управления Следственного комитета при прокуратуре РФ по Пензенской области от 29.11.2010 года было отказано в возбуждении уголовного дела в отношении сотрудников милиции. Оснований сомневаться в правильности и объективности проведенной проверки не имеется. Согласно протоколу предъявления лица для опознания от 20.10.2010 года потерпевший Р. опознал Гришакова А.С., как парня, после ухода которого из такси, он обнаружил пропажу сотового телефона (л.д.126-127). Протоколом выемки от 09.09.2010 года установлено, что у Р. были изъяты: кассовый чек, договор гарантийного обслуживания и детализация его телефонных переговоров (л.д.115). Из детализации телефонных переговоров потерпевшего усматривается, что последний исходящий звонок с его сотового телефона был осуществлен 2 сентября 2010 года в 17 часов 43 минуты (л.д. 119-121). Оценив все исследованные по делу доказательства, суд пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Гришакова А.С. в тайном хищении сотового телефона «<данные изъяты>», принадлежащего Р. Наказание, назначенное Гришакову А.С. по ч. 1 ст. 161 УК РФ, соответствует требованиям ст. ст. 6, 60 УК РФ, тяжести содеянного, личности виновного и всем обстоятельствам дела, в том числе смягчающим и отягчающим наказание. При обосновании вины Гришакова А.С. в краже сотового телефона «<данные изъяты>», суд в числе прочих доказательств сослался на его явку с повинной от 07.09.2010 года. В то же время суд не учел ее в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, указав в приговоре, что Гришаков А.С. в суде виновным себя в хищении сотового телефона не признал, а в ходе следствия по данному поводу от дачи показаний отказался. Однако эти выводы суда необоснованны, поскольку явка с повинной признана судом допустимым и достоверным доказательством, полученным с соблюдением норм УПК РФ, и приведена в приговоре в качестве доказательства виновности осужденного в краже. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что явка Гришакова А.С. с повинной подлежит признанию обстоятельством, смягчающим наказание, а назначенное ему наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ, а также по совокупности преступлений - смягчению. Нарушений УПК РФ при рассмотрении судом замечаний Гришакова А.С. на протокол судебного заседания не допущено. Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Каменского городского суда Пензенской области от 01.12.2010 года в отношении Гришакова А.С. изменить. Смягчить Гришакову А.С. наказание, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ, до 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Гришакову А.С. 2 (два) года 5 (пять) месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения. Постановление Каменского городского суда Пензенской области от 30.12.2010 года о рассмотрении замечаний Гришакова А.С. на протокол судебного заседания оставить без изменения. Кассационную жалобу и дополнения к ней осужденного Гришакова А.С. удовлетворить частично. Председательствующий - Судьи: