Судья - Симакин В.Д.       дело № 22-380

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Пенза       20 апреля 2011 года.

Судебная коллегия по уголовным делам

Пензенского областного суда в составе:

председательствующего Акатовой Т.Д.,

судей Кирьянова Ю.В. и Потапова Н.Н.,

при секретаре Панковой А.С.

рассмотрела в судебном заседании от 20.04.2011 года кассационное представление прокурора Нижнеломовского района на приговор Нижнеломовского районного суда Пензенской области от 24 февраля 2011 года, которым

Токарев А.В., <...> года рождения, <...>, ранее судимый:

21 февраля 2002 года Нижнеломовским районным судом Пензенской области по п.п. «б», «д» ч. 2 статьи 161 УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы, приговор пересмотрен постановлением Железнодорожного районного суда города Пензы от 12 мая 2004 года, действия переквалифицированы на ч. 1 статьи 161 УК РФ, освобожден условно- досрочно на 7 месяцев 3 дня по постановлению Железнодорожного районного суда г. Пензы от 26 ноября 2004 года;

2 июня 2005 года Нижнеломовским районным судом Пензенской области по ч. 1 статьи 161, ч. 1 статьи 158 УК РФ на основании ч. 2 статьи 69 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, в соответствии со статьями 70 и п. «в» ч. 7 статьи 79 УК РФ присоединено частично неотбытое наказание по приговору Нижнеломовского районного суда от 21 февраля 2002 года и окончательно к отбытию назначено 2 года лишения свободы, освобожденного по отбытии срока наказания 13 февраля 2007 года;

28 июня 2007 года Нижнеломовским районным судом Пензенской области по ч. 1 статьи 139, ч. 1 статьи 116 УК РФ на основании ч. 2 статьи 69 УК РФ к 9 месяцам исправительных работ с удержанием 10% из заработка, наказание отбыто 28 июня 2007 года;

22ноября 2007 года Нижнеломовским районным судом Пензенской области по ч. 1 статьи 139, ч. 1 статьи 116 УК РФ на основании ч. 2 статьи 69 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием и заработка 15 % в доход государства, зачтено в срок отбытия наказания содержание под стражей с 21 октября по 22 ноября 2007 года, а остальной части наказание полностью не отбыто;

12 мая 2010 года мировым судьей судебного участка № 1 Нижнеломовского района по ч. 1 ст. 119, п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ присоединено частично неотбытое наказание по приговору Нижнеломовского районного суда от 22 ноября 2007 года и назначено к отбытию 1 год 6 месяцев лишения свободы в ИК строгого режима.

21 июня 2010 года приговором Нижнеломовского районного суда апелляционной инстанции приговор мирового судьи от 12 мая 2010 года изменен, уголовное преследование по ч.2 ст. 20 УПК РФ, в остальной части приговор оставлен без изменения,

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного пунктом «а» части 3 статьи 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 30 декабря 2006 года № 283-ФЗ), и в соответствии с требованиями частей 1,2 статьи 68 УК РФ назначено ему наказание в виде 2 (двух) лет 6(шести) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и апелляционному приговору Нижнеломовского районного суда Пензенской области от 21 июня 2010 года назначено Токареву А.В. окончательное наказание в виде 2 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с пунктом «а» части 2 статьи 18 УК РФ признан в действиях Токарева А.В. опасный рецидив преступлений.

Зачтено Токареву А.В. в срок отбытия наказание отбытое им по апелляционному приговору Нижнеломовского районного суда Пензенской области от 21 июня 2010 года (с 25 марта 2010 года по 24 февраля 2011 года) в связи с чем срок отбытия наказания по настоящему приговору исчислен с 25 марта 2010 года.

Зачтено Токареву А.В. в срок отбытия наказания содержание его под стражей по приговору Нижнеломовского районного суда от 22 ноября 2007 года с 21 октября 2007 года по 22 ноября 2007 года.

Меру пресечения Токареву А.В. постановлено изменить на содержание под стражей в зале суда.

Заслушав доклад судьи Кирьянова Ю.В., мнение адвоката Фёдоровой Н.А., просившей представление прокурора отклонить, прокурора Зеленченко О.О., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия

установила:

Токарев А.В. признан судом виновным в краже чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурора Нижнеломовского района Сёмкиной Т.В. ставится вопрос об отмене приговора суда в отношении Токарева А.В. и направлении уголовного дела на новое рассмотрение.

В обоснование указывается, что срок наказания Токареву А.В. следует исчислять с 24.02.2011 года, а не с 25.03.2010 года, как указано в приговоре.

Считает автор представления, что осуждённому необоснованно зачтено в срок отбытия наказания содержание его под стражей по приговору Нижнеломовского районного суда от 22.11.2007 года с 21 октября 2007 года по 22 ноября 2007 года, поскольку оно было зачтено по приговору от 22.11.2007 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит, что вина Токарева А.В. в краже чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище, установлена судом на основании совокупности всесторонне, полно и объективно исследованных в ходе судебного рассмотрения доказательств, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

Выводы суда о доказанности вины Токарева и юридическая квалификация его действий на момент вынесения приговора по п. »а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от 30.12.2006 года №283-ФЗ) являются правильными.

Наказание Токареву назначалось судом в соответствии с требованиями закона, с учетом тяжести содеянного, данных о его личности, обстоятельств, влияющих на назначение наказания.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

Согласно ст. 10 УК РФ приговор подлежит приведению в соответствие с изменениями, внесёнными в УК РФ Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в УК РФ».

В связи с этим, судебная коллегия квалифицирует действия Токарева А.В. по п. »а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ от 07.03.2011 года), улучшающей его положение, приговор в этой части подлежит изменению.

С учётом вносимых изменений оснований для смягчения назначения Токареву А.В. судебная коллегия не находит.

Вместе с тем, как правильно указано в кассационном представлении прокурора, приговор подлежит отмене в части исчисления сроков и зачета наказания.

Согласно п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 года N 2 (в редакции Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 октября 2009 года N 21) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" срок отбывания окончательного наказания, определенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора с зачетом времени содержания под стражей по этому делу, т.е. в данном случае надлежало исчислять срок отбытия наказания с 24 февраля 2011 года.

Как следует из материалов дела, мера пресечения Токареву по настоящему делу не избиралась.

Токарев на момент постановления приговора отбывал наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 6 месяцев, назначенное ему по апелляционному приговору Нижнеломовского районного от 21.06.2010 года.

По указанному приговору срок наказания Токареву исчислен с 25 марта 2010 года, с зачетом времени содержания под стражей по приговору Нижнеломовского районного суда от 22 ноября 2007 года с 21 октября 2007 года по 22 ноября 2007 года.

Судебная коллегия считает необходимым обратить внимание, что ранее данный срок уже был зачтён по приговору от 22 ноября 2007 года.

Каких-либо оснований по настоящему приговору Нижнеломовского районного суда от 24 февраля 2011 года для исчисления Токареву срока отбывания наказания с 25 марта 2010 года и зачета периода нахождения его под стражей с 21 октября 2007 года по 22 ноября 2007 года у суда не имелось.

Принимая во внимание, что устранение допущенных нарушений предусмотрено ст. 397 УПК РФ, и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Нижнеломовского районного суда Пензенской области от 24 февраля 2011 года в отношении Токарева А.В. изменить и квалифицировать его действия по п. »а» ст. 68 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года 6 (шесть) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Нижнеломовского районного суда Пензенской области от 21 июня 2010 года назначить Токареву А.В. окончательное наказание в виде 2 (двух) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Тот же приговор в отношении Токарева А.В. в части исчисления сроков и зачета наказания отменить, уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в порядке ст. 397 УПК РФ в тот же суд.

В остальной части приговор в отношении Токарева А.В. - оставить без изменения, кассационное представление прокурора Нижнеломовского района Сёмкиной Т.В. - удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи: